RESUMEN
La sentencia del 5 de mayo de 2020 del Tribunal Constitucional Federal Alemán (BVerfG) que declara ultra vires al Public Sector Purchase Programme (PSPP) del BCE, y a la sentencia Weiss del TJUE que lo había validado, constituye un punto de inflexión en el llamado «diálogo» entre ambos tribunales. Las discrepancias en torno al alcance del mandato del BCE (art. 127 TFUE), y en particular a cómo aplicarle el principio de proporcionalidad en las decisiones de política monetaria, sumado a diferentes criterios de independencia y accountability sobre las llamadas decisiones con efectos económicos indirectos, llevaron al BVerfG a declarar que la actuación de la UE había excedido las competencias transferidas de un modo «estructuralmente significativo». Con un ojo puesto en el Pandemic Emergency Purchase Programme (PEPP) acepta, aunque con reparos, los requisitos que sobre el PSPP se imponen para evitar la financiación monetaria prohibida por el art. 123 TFUE. Como la sentencia no ha tenido efectos prácticos inmediatos sobre el PSPP, el daño al principio de primacía no sería suficiente como para iniciar un procedimiento de incumplimiento. Este artículo analiza la doctrina ultra vires del BVerfG (II), la influencia monetarista en el diseño del BCE (III), cómo entiende el TJUE el control sobre su mandato (IV) y sus diferencias con el BVerfG (V), la afectación al principio de primacía (VI), y cierra con unas conclusiones con las posibles contribuciones de este «diálogo» para la mejora de la legitimación democrática de la política monetaria.
Palabras clave: Tribunal Constitucional Alemán; control ultra vires; política monetaria europea; mandato del BCE; legitimidad democrática; independencia del BCE; PSPP; adquisición de deuda pública; proporcionalidad strictu sensu; transparencia; accountability; financiación monetaria; principio de primacía.
ABSTRACT
On 5 May 2020, the German Federal Constitutional Court (BVerfG) declared the ECB’s Public Sector Purchase Programme (PSPP), and hence ECJ’s Weiss preliminary ruling that had validated it, as ultra vires. It is a no return point in the so-called dialogue between both courts. Disagreements concerned ECB’s mandate (art. 127 TFEU), particularly how the principle of proportionality should be applied on monetary policy decisions, and different approaches on ECB’s independency and accountability on those decisions with indirect economic effects. All together led the BVerfG to declare that the EU had had exceeded its competences in a «structurally significant» manner. Keeping the Pandemic Emergency Purchase Programme (PEPP) in mind the BVefG accepted, with objections, the conditions imposed to the PSPP for fulfilling art. 123 TFEU (prohibition of monetary financing). Since the decision actually has had no direct effects on the programme in practice, damages on the principle of primacy of EU law would not deserve the initiation of an infringement procedure. This article starts analysing the BVerfG ultra vires doctrine (section II), the influence of monetarism in the design of the ECB mandate (III), how the ECJ understands the judicial control on it (IV) face to the positions of the BVerfG (V), the effects of the decision on the principle of primacy (VI) and it closes with some concluding remarks on the contributions of this «dialogue» for improving democratic legitimacy of the monetary policy.
Keywords: German Constitutional Court; ultra vires control; European monetary policy; ECB mandate; democratic legitimacy; ECB independence; PSPP; public debt purchase; proportionality strictu sensu; transparency; accountability; monetary financing; principle of primacy.
RÉSUMÉ
L’arrêt du 5 mai 2020 de la Cour Constitutionnelle Fédérale Allemande qui déclare ultra vires le Public Sector Purchase Programme (PSPP) de la BCE, et en conséquence aussi l’arrêt Weiss de la CJUE que l’avait validé, constitue un moment critique du dialogue entre les deux tribunaux. Les désaccords comprennent les limites du mandat de la BCE (art. 127 TFUE), en particulier sur comment on doit d’appliquer le principe de proportionnalité aux décisions de politique monétaire, et les critères d’independence et accountability applicables aux mesures avec des effets économiques indirects. Tout ceci a emmené à la Cour Constitutionnelle Allemande à déclarer que l’actuation de l’UE avait surpassé les compétences déléguées d’un façon «structurellement significatif». Avec un œil sur le Pandemic Emergency Purchase Programme (PEPP) elle approuve, avec des objections, les conditionnes imposées sur le PSPP pour accomplir la prohibition de financement monétaire de l’art. 123 TFUE. Etant donné que la décision n’a pas eu des conséquences pratiques directes sur le PSPP, le dommage au principe de primauté ne justifierait pas l’ouverture d’une enquête envisagée un recours en manquement. Cet article analyse la doctrine ultra vires de la Cour Constitutionnelle Allemande (II), l’influence monétariste sur l’architecture de la BCE (III), le control du mandat de la BCE selon la CJUE (IV) et leurs différences avec la Cour Constitutionnelle Allemande (V), l’affectation au principe de primauté (VI) et il conclue avec des réflexions finales sur les conséquences du ce «dialogue» pour améliorer la légitimation démocratique de la politique monétaire.
Mots clés: Cour Constitutionnelle Allemande; control ultra vires; politique monétaire européenne; mandat de la BCE; Independence de la BCE; PSPP; rachat de dette publique; proportionnalité strictu sensu; transparence; accountability; financement monétaire; principe de primauté.
SUMARIO
La Unión Europea (UE), como toda organización internacional con competencias atribuidas y con un tribunal de justicia que interpreta su derecho originario y controla la legalidad sus actos, se enfrenta tarde o temprano al principio kompetenz-kompetenz. Desde una perspectiva de la UE, es natural que se prime el principio de efectividad, y por lo tanto se tienda a interpretar «activamente» sus competencias de un modo que le permitan alcanzar sus objetivos, siempre bajo el control de los principios de proporcionalidad y subsidiaridad. En cambio, los tribunales constitucionales realizan un análisis más restrictivo con vistas a reestablecer el equilibrio de competencias entre la UE y los Estados. Y si estos son especialmente activos, como el Bundesverfassungsgerichts (BVerfG) o Tribunal Constitucional Federal Alemán (TCFA), bajo la amenaza de declarar la acción de la UE como ultra vires de las competencias transferidas y, por lo tanto, inconstitucional ab intra.
El fundamento utilizado por el BVerfG para admitir a trámite los recursos y justificar el escrutinio constitucional de los actos ultra vires de la Unión es la falta de legitimidad democrática de aquellas decisiones que excedan las competencias trasferidas, aclarando que algunas, dado el estado de desarrollo de la unión (en términos de calidad democrática), serían intransferibles, entre ellas, la política fiscal.
Aunque a simple vista pareciese un enfrentamiento entre la UE y sus Estados miembros
(o entre TJUE y BVerfG), la realidad es más compleja. El equilibrio entre las competencias
de la UE y la autonomía de los Estados miembros excede el supuesto «excesivo activismo»
del TJUE para interpretar expansivamente las competencias de la Unión. Los Estados
miembros participan también en este proceso: ampliando las competencias en cada reforma,
apoyando en el seno del Consejo derecho derivado que limitarán las suyas, o refrendando
agendas pro-europeas a la hora de participar en el proceso de elección de otras instituciones,
como la Comisión. El competence creep (Craig, P. (2011). Competence and member state autonomy: Causality, Consequence and
Legitimacy. En H. W. Micklitz y B. de Witte (eds.). The European Court of Justice and the Autonomy of the Member States (pp. 11-34). Cambridge: Intersetia.Craig, 2011: 12) incluiría, además de las cláusulas de flexibilización competencial (principalmente
el art. 114 TFUE), la integración «paralela» (tratados inter se) y la gobernanza económica (y en particular los memoranda de entendimiento de los
sucesivos rescates) que, aunque nunca hayan sido incluidos en el argumentario del
BVerfG, también despiertan dudas sobre su legitimidad democrática (Garben, S. (2019). Competence Creep Revisited. Journal of Common Market Studies, 57 (2), 205-222. Disponible en:
Nos parece interesante, por lo tanto, desligar el control ultra vires del elemento identitario y relacionarlo más con el argumentario democrático. Así, nos planteamos como pregunta de investigación si la jurisprudencia reciente del BVerfG, en diálogo con el TJUE, puede considerarse una contribución al debate sobre la democratización de la política monetaria y, en general, sobre la gobernanza económica de la Unión.
En primer lugar, se tratará la teoría del control ultra vires del BVerfG (II), luego se analizará cómo ha influido el monetarismo en el diseño de la política monetaria y en particular en la conformación del mandato e independencia del BCE, y por qué se consideraba esta última una excepción al principio de legitimidad democrática (III). Posteriormente se verá cómo la jurisprudencia del TJUE (Gauweiler[2] y Weiss[3]) ha tenido que justificar en base a ese marco legal obsoleto medidas del BCE que claramente ya se alejaban del esquema que lo vio nacer (IV). Estas diferencias, después de un corto entendimiento de la sentencia OMT[4] sobre el nunca implementado Outright Monetary Transactions (OMT), serán irreconciliables en la decisión PSPP[5]. A pesar de la conclusión final, el BVerfG sí hace concesiones, aceptando efectos económicos indirectos (y por lo tanto rechazando el monetarismo puro) en la política monetaria, aunque sometiéndolo a un control más estricto (V.1). Y aquí es donde probablemente actúa de un modo desleal con el TJUE, desarrollando un control de proporcionalidad strictu sensu que nunca mencionó en sus preguntas en la cuestión prejudicial (V.2). Sin perjuicio de ello, el verdadero problema a futuro está oculto en las condiciones, impuestas por el TJUE y que el BVerfG acepta, para evitar incumplir la obligación de financiación monetaria (V.3). Como era de esperar de una desobediencia a una sentencia del TJUE, hay un cuestionamiento al principio de primacía, aunque al someter sus efectos a una condición que, en la práctica, ha hecho que no tenga repercusiones directas sobre el Public Sector Purchase Programme (PSPP) (VI). Como es habitual, se cierra con unas conclusiones en donde se intenta responder a la pregunta de investigación planteada.
Si bien el diálogo que mantuvieron el BVerfG y el TJCE en la saga Solange Sentencia del TCFA de 29 de mayo de 1974, Solange I, 2 BvL 52/71. Disponible en inglés
en:
En la sentencia Maastricht Sentencia del TCFA de 12 de octubre de 1993, Maastricht, 2 BvR 2134/92 y 2159/92. Disponible en inglés en:
Stein, T. (1994). La sentencia del Tribunal Constitucional Alemán sobre el Tratado
de Maastricht. Revista de Instituciones Europeas, 21 (3), 745-770.
Ibid., apdo. 102.
Ibid., apdos. 62-63.
Ibid., apdo. 155. Esta capacidad de revisión ya había sido adelantada en la Sentencia del
TCFA de 8 de abril de 1987, TJCE como juez legal, 2 BvR 687/85.
Al analizar la calidad democrática de la transferencia de la competencia monetaria,
aunque reconocía que esta era una política esencial Maastricht, apdo. 153.
Ibid., apdo. 138.
Ibid., apdo. 154.
Ibid., apdo. 106. Para un comentario sobre la visión de otros tribunales constitucionales
en relación con el control del desarrollo de la política económica y monetaria, véase
Capeta ( Capeta, T. (2018). The role of Courts in economic governance in the European Union.
En F. J. Carrera Hernández (dir.). Hacia una nueva gobernanza económica de la Unión Europea? (pp. 155 -190). Cizur Menor: Aranzadi.
En la sentencia Lisboa Sentencia del TCFA de 30 de junio de 2009. Lisboa, 2 BvE 2/08, 5/08, 1010/08, 1022/08, 1259/08 y 182/09. Disponible en castellano en:
La doctrina española en general fue bastante crítica con la sentencia ( Martín y Pérez de Nanclares, J. (2011). Órdago del Tribunal Constitucional Alemán
al Proceso de Integración Europea (algo más que una Sentencia crítica con el Tratado
de Lisboa). Revista d’Estudis Autonòmics i Federals, 13, 97-145.
Bobes Sánchez, M. J. (2010). La integración europea según el Tribunal Constitucional
Federal Alemán. Comentario a la Sentencia del BVerfG sobre el Tratado de Lisboa. Revista Española de Derecho Europeo, 33, 157-186.
Castillo de la Torre, F. (2009). La sentencia del Tribunal Constitucional Federal
Alemán de 30.06.2009, relativa a la aprobación del Tratado de Lisboa-Análisis y Comentarios.
Revista de Derecho Comunitario Europeo, 34, 969-1010.
Lisboa, apdo. 240.
Ibid., apdo. 252. Estas áreas serían: derecho civil y penal, seguridad interior y exterior
del estado y el uso de la fuerza, fiscalidad y autonomía presupuestaria, seguridad
social y políticas sociales, política comercial común, sistemas educativo y cultura.
Se trataría, sin embargo, de un listado ejemplificativo ( Pernice, I. (2011). Motor or Brake for European Policies? Germany’s New Role in the
EU after the Lisbon-Judgment of Its Federal Constitutional Court. Humboldt-Universität zu Berlin WHI-Paper, 3, 11. Disponible en: https://doi.org/10.5771/9783845233109-353 Ibid., apdos. 241 y 340
Ibid., apdos. 181-183.
Hay que destacar que en la sentencia Lisboa no se objeta la cesión de la política monetaria Más bien la acepta en su apdo. 248. Ibid., apdo. 210.
The German Bundestag must decide, in an accountable manner vis-à-vis the people, on the total amount of the burdens placed on citizens. The same applies
correspondingly to essential state expenditure. In this area, the responsibility concerning
social policy in particular is subject to the democratic decision-making process,
which citizens want to influence through free and equal elections. Budget sovereignty
is where political decisions are planned to combine economic burdens with benefits
granted by the state Ibid., apdo. 256.
La construcción teórica del BVerfG sobre el control ultra vires se matizó y limitó en la práctica. La relajación vino, en primer lugar, por la aceptación
de la posibilidad de plantear cuestión prejudicial Sentencia del TCFA de 2 de marzo de 2010, Data Retention, 1 BvR 256/08, 1 BvR 263/08 y 1 BvR 586/08. DE:BVerfG:2010:rs20100302.1bvr025608.
Sentencia del Tribunal Constitucional Federal Alemán de 6 de julio de 2010, Honeywell,
2 BVerfGE 2661/06. DE:BVerfG:2010:rs20100706.2bvr266106. Para un comentario véanse Corti Varela
et al. ( Corti Varela, J., Porras Belarra, J. y Román Vaca, C. (2011). El control ultra vires del Tribunal Constitucional alemán. Comentario de la Decisión de 06.07.2010 (2 bvr
2661/06, Honeywell). Revista de Derecho Comunitario Europeo, 15 (40), 827-852.
Payandeh, M. (2011). Constitutional Review of EU law after Honeywell: contextualizing the relationship between the German Constitutional Court and the EU
Court of Justice. Common Market Law Review, 48 (1), 9-38.
Ibid., apdo. 304. En la sentencia Lisboa ya hablaba de «transgresiones obvias» (apdo. 240). Según el juez Landau, en su voto
particular, esta se produce «each expanding interpretation of the Treaties which is
tantamount to a non-permissible autonomous amendment of the Treaty» (apdo. 101).
Sentencia Honeywell, apdo. 61.
Ibid., apdo. 60.
Ibid., apdo. 66.
Sentencia de 22 de noviembre de 2005, Mangold, C-144/04. EU:C:2005:709.
Como analizaremos en el punto IV, al tratar la jurisprudencia sobre política monetaria,
en su primera cuestión prejudicial se hace una última matización. Ante supuestos dudosos,
en particular sobre medidas que afectan competencias de la Unión con otras que en
principio no lo son o cuando existen dudas sobre el control de democracia que pueden
ejercer los parlamentos nacionales, el principio de proporcionalidad sería esencial
para justificar que efectivamente no se ha violado el principio de atribución de competencias Fundándose en jurisprudencia del TJUE, aunque desde su perspectiva, sentencia OMT apdos. 179-180.
El monetarismo fue una teoría económica predominante a partir de la crisis del petróleo de los años setenta, y popularizada por Milton Friedman, que criticaba abiertamente el keynesismo imperante con el fin de la Segunda Guerra Mundial. Según Friedman (Friedman, M. (1968). The Role of Monetary Policy. American Economic Review, 58 (1), 1-17.1968) la función primordial de la política monetaria era garantizar la estabilidad de precios. Para evitar que los poderes políticos estimulasen artificialmente la economía con emisión monetaria más allá de su potencial, y con ella generasen inflación, era necesario que la política monetaria estuviese a cargo de una autoridad independiente guiada por criterios exclusivamente técnicos. La emisión se modularía a través de la fijación del tipo de interés, un criterio eminentemente técnico que se ajustaba perfectamente a la concepción econométrica de la economía.
Desde tiempos de Ricardo la principal herramienta de política monetaria era la fijación de tipos de interés. Esta tarea se ajustaba al criterio de modulación técnica. Por ello en el monetarismo el mandato de los bancos centrales se limitó a subir los tipos cuando la inflación se aceleraba, aunque produjese recesión y desempleo, y bajarla cuando esta se acercaba a su objetivo a largo plazo. Si bien se dañaba la economía a corto plazo, produciendo perjuicio social, se contaba con que esta (y el empleo) se recuperarían pronto, y este daño sería menor que una inflación crónica por la creación de expectativas inflacionarias. Como estos ciclos eran más largos que los políticos, las medidas impopulares no verían sus efectos positivos hasta el siguiente Gobierno, por lo que había un claro desincentivo para aplicarlas y, por ello, era necesario dejarlas en manos de una autoridad técnica e independiente (Goodhart, C. y Jensen, M. (2015). Currency School versus Banking School: an ongoing confrontation. Economic Thought, 4 (2), 20-31.Goodhart y Jensen, 2015). El hecho que los bancos centrales prácticamente pudiesen utilizar solo una herramienta, y con un objetivo en concreto, justificaba su gran independencia del control de los poderes democráticos.
Esta teoría fue académicamente aceptada en los años setenta y ampliamente aplicada
en los ochenta. Incluso los estudios econométricos parecían demostrar que los países
donde los bancos centrales contaban con mayor independencia (Bundesbank y Banco Central
Suizo) lograban contener mejor la inflación (Eich, S. y Tooze, A. (2016). The Great Inflation. En A. Doering-Manteuffel, L. Raphael
y T. Schlemmer (eds.). Vorgeschichte der Gegenwart. Dimensionen des Strukturbruchs nach dem Boom (pp. 173–196). Göttingen: Vandenhoeck and Ruprecht. Disponible en:
La UEM se diseñó en el contexto del máximo apogeo del monetarismo (McNamara, K. R. (1998). The Currency of Ideas: Monetary Politics in the European Union. Ithaca: Cornell University Press. Disponible en:
El consenso monetarista entró en crisis con la llegada del siglo xxi. La década anterior había sido tranquila en términos inflacionarios, en gran medida por los efectos deflacionarios de la apertura comercial hacia Oriente, y también por la eliminación de la presión por subida de salarios, por las políticas neoliberales del consenso de Washington, que se generalizaron a partir de la caída del muro de Berlín. La explosión de la burbuja «punto com» (1997-2001) llevó los tipos de referencia a niveles históricamente bajos sin que esto generase presiones inflacionarias, y así se han mantenido desde entonces, reduciendo la capacidad de influencia de los bancos centrales sobre la política monetaria por los medios tradicionales.
Cuando llegó la crisis financiera de 2008, que en la Eurozona devino en una crisis de deuda, para muchos, otra burbuja especulativa alimentada por tipos excesivamente bajos durante mucho tiempo, el BCE se encontraba ante un doble desafío. Por una parte, garantizar la liquidez del sistema, como en cualquier crisis financiera, problema que compartía con el resto de bancos centrales de países industrializados; y por la otra, mantener unido al euro, ya que los riesgos de ruptura o, incluso, su propia supervivencia, estaba en entredicho.
El segundo desafío era, probablemente, el más acuciante. A falta de un presupuesto
europeo con la capacidad suficiente como para tomar medidas macroeconómicas anticíclicas,
y las limitaciones tanto de tamaño como operacionales de los sucesivos fondos de rescate
para-comunitarios (Fondo Europeo de Estabilidad Financiera, Mecanismo Europeo de Estabilidad
Financiera, EFSM en sus siglas en inglés, y posteriormente el Mecanismo Europeo de
Estabilidad, MEDE) el 23 de julio de 2012 el presidente del BCE pronunció su conocido
«whatever it takes» Discurso de Mario Draghi, presidente del Banco Central Europeo en la Global Investment Conference, Londres, 26 de julio de 2012. Disponible en:
Nota de Prensa del Banco Central Europeo del 6 de septiembre de 2012 «Technical features
of Outright Monetary Transactions». Disponible en:
Entrevista del 4 de diciembre de 2019 (y publicada el 16 de diciembre) del periodista
Jean Quatremer (Liberation) con Benoît Cœuré, miembro del Consejo Ejecutivo del BCE.
Disponible en:
Discurso de Benoît Cœuré, miembro del Consejo Ejecutivo del BCE, en la conferencia
«The ECB and its OMT programme» organizada por el Centre for Economic Policy Research,
el German Institute for Economic Research y el KfW Bankengruppe. Berlín, 2 de Septembre
de 2013. Disponible en:
Esto no impidió que, aplicando el marco teórico planteado en la sección II, el BVerfG
diese trámite a una demanda liderada por el parlamentario de la CSU, y euroescéptico,
Peter Gauweiler, contra el Bundesbank. Siguiendo los requisitos procedimentales autoimpuestos
en la sentencia Honeywell, el BVerfG planteó su primera cuestión prejudicial convencido de que las decisiones
que había adoptado el BCE y el SEBC (entre los que estaba el Bundesbank) para poner
en marcha el programa OMT constituían una violación suficientemente caracterizada
de las competencias monetarias transferidas y, por lo tanto, ultra vires Sentencia OMT, apdos. 39-43.
Sentencia OMT, apdos. 41 y 43.
Sentencia del TCFA de 7 de septiembre de 2011, EFSM, 2 BvR 987/10,DE:BVerfG:2011:rs20110907.2bvr098710.
Disponible en inglés en:
López Castillo, A. (2011). La tentativa de respuesta europea a la crisis del Euro
y de la Deuda (griega) al amparo del Tribunal Constitucional Federal Alemán. Comentario
sucinto de la sentencia de 07.09. 2011 (2 bvr 987/10, 1485/10, 1099/10). Revista de Derecho Comunitario Europeo, 15 (39), 487-502.
Ibid., aptdos. 179–180.
Sentencia del TCFA de 12 de septiembre de 2012, MEDE, 2 BvR 1390/12, DE:BVerfG:2012:rs20120912.2bvr139012.
Para un comentario véase Schneider ( Schneider, K. (2013). Yes, But...One More Thing: Karlsruhe’s Ruling on the European
Stability Mechanism. German Law Journal, 14 (1), 53-74. Disponible en: https://doi.org/10.1017/S2071832200001711
En respuesta a la petición, la sentencia del TJUE Gauweiler Para comentarios de la sentencia: Fabbrini ( Fabbrini, F. (2015). After the OMT case: The Supremacy of EU Law as the Guarantee
of the Equality of the Member States. German Law Journal, 16 (4), 1003-1023. Disponible en: https://doi.org/10.1017/S2071832200019970 Craig, P. y Markakis, M. (2016). Gauweiler and the Legality of Outright Monetary Transactions.
European Law Review, 41 (1), 4-24.
Adamski, D. (2015). Economic constitution of the euro area after the Gauweiler preliminary
ruling. Common Market Law Review, 52 (6), 1451-1490.
Martucci, F. (2015). La Cour de justice face à la politique monétaire en temps de
crise de dettes souveraines: l’arrêt Gauweiler entre droit et marché. Cahiers de Droit Européen, 51 (2), 493-534.
Dudas sobre la sumisión del órgano requirente a la decisión del TJUE (párr. 16), carácter
hipotético de la consulta (Gauweiler, apdo. 25) y uso de un procedimiento incorrecto (Gauweiler, apdo 29). Recuérdese que una demanda similar contra el OMT había sido declarada inadmisible
por el Tribunal General, y desestimada su apelación ante el TJUE. Véase el Auto del
Tribunal General de 10 de diciembre de 2013, von Storch,T-492/12, EU:T:2013:702, confirmado
por Auto del Tribunal de Justicia de 29 de abril de 2015, von Storch, C-64/14 P, EU:C:2015:300.
Sentencia Gauweiler, apdo. 47.
Ibid., apdo. 53.
Ibid., apdos. 46-59.
Ibid., apdo. 51.
Ibid., apdos. 54 y 57.
Ibid., apdos. 58 y 59.
Al concluirse que las medidas cabían dentro de las competencias del BCE, analiza posteriormente
su proporcionalidad. Siguiendo al abogado general (AG) Cruz Villalón, otorga al BCE
un amplio margen de discrecionalidad en la toma de decisiones de naturaleza técnica
que incluyen previsiones y análisis complejos Ibid., apdo. 68.
Ibid., apdo. 69.
Ibid., apdo. 81.
Sentencia de 27 de noviembre de 2012, Pringle, C-370/12. EU:C:2012:756. Sentencia Gauweiler, apdo. 111.
Ibid., apdos. 113, 115 y 125.
La sentencia del BVerfG que debía implementar Gauweiler (OMT Para un comentario en castellano véase Sáinz de Vicuña y Barroso ( Sáinz de Vicuña y Barroso, A. (2016). La política monetaria del BCE ante el Tribunal
Constitucional Federal Alemán: la Sentencia de 21 de junio de 2016 en el caso «OMT».
Revista de Derecho Comunitario Europeo, 55, 1067-1099. Disponible en: https://doi.org/10.18042/cepc/rdce.55.08 Sentencia OMT, apdos. 181 y ss.
Sentencia OMT, apdo. 177.
Sentencia OMT, apdo. 190.
Incluso la oscura condición, impuesta junto con otras cinco al Bundesbank para participar
en el programa (OMT, apdo. 206), de que el monto de la intervención esté limitado desde un principio no
es nueva ya que ese límite no es un límite cuantitativo sino relativo (hasta que sea
efectiva para reestablecer el equilibrio monetario) con lo cual sería una «nueva»
condición aparente. Pliakos y Anagnostaras ( Pliakos, A. y Anagnostaras, G. (2017). Saving Face? The German Federal Constitutional
Court Decides Gauweiler. German Law Journal, 18 (1), 213-231. Disponible en: https://doi.org/10.1017/S207183220002191X
Vuelta la liquidez a los mercados y, por lo tanto, superado el riesgo de ruptura del
euro, el BCE volvió centrarse en la estabilidad de precios. Ante los persistentes
riesgos deflacionarios, el BCE continuó con su política heterodoxa de expansión monetaria
en sintonía con otros bancos centrales (Andrade, P., Breckenfelder, J., De Fiore, F., Karadi, P. y Tristani. O. (2016). The
ECB’s asset purchase programme: an early assessment. Working Paper Series: Discussion Papers; 1956. Disponible en:
Decisión (UE) 2014/34 del Banco Central Europeo de 29 de julio de 2014, sobre las
medidas relativas a las operaciones de financiación a plazo más largo con objetivo
específico (DO L 258 de 29.8.2014, p. 11).
Decisión (UE) 2016/810 del Banco Central Europeo de 28 de abril de 2016, sobre la
segunda serie de operaciones de financiación a plazo más largo con objetivo específico
(DO L 132 de 21.5.2016, p. 107).
Decisión (UE) 2019/1311 del Banco Central Europeo, de 22 de julio de 2019, sobre la
tercera serie de operaciones de financiación a plazo más largo con objetivo específico
(DO L 204, 2.8.2019, pp. 100-122)
Decisión (UE) 2016/948 del Banco Central Europeo, de 1 de junio de 2016, sobre la
ejecución del programa de compras de bonos corporativos (DO L 157, 15.6.2016, pp.
28-32)
Decisión (UE) 2015/774 del Banco Central Europeo, de 4 de marzo de 2015, sobre un
programa de compras de valores públicos en mercados secundarios (DO L 121, 14.5.2015,
pp. 20-24). Fue modificada varias veces. Actualmente se rige por la Decisión (UE)
2020/188 del Banco Central Europeo de 3 de febrero de 2020 sobre un programa de compras
de valores públicos en mercados secundarios (DO L 39, 12.2.2020, pp. 12-18). Inicialmente
era deuda pública estatal, aunque luego se amplió a deuda de entidades regionales
y locales. Véase la introducción a la conferencia de prensa de Mario Draghi (presidente
del BCE) y Vitor Constâncio (vicepresidente del BCE). Frankfurt am Main, 3 de diciembre
de 2015. Disponible en:
Decisión (UE) 2014/828 del Banco Central Europeo, de 15 de octubre de 2014, sobre
la ejecución del tercer programa de adquisiciones de bonos garantizados (DO L 335,
22.11.2014, pp. 22–24). Actualmente Decisión (UE) 2020/187 del Banco Central Europeo
de 3 de febrero de 2020 sobre la ejecución del tercer programa de adquisiciones de
bonos garantizados – refundición (DO L 39, 12.2.2020, pp. 6–11). Decisión UE 2014/828 del Banco Central Europeo, de 15 de octubre de 2014, sobre la
ejecución del tercer programa de adquisiciones de bonos garantizados (DO L 335, 22.11.2014,
pp. 22–24). Actualmente Decisión (UE) 2020/187 del Banco Central Europeo de 3 de febrero
de 2020 sobre la ejecución del tercer programa de adquisiciones de bonos garantizados
– refundición (DO L 39, 12.2.2020, pp. 6–11).
Decisión (UE) 2020/440 del Banco Central Europeo de 24 de marzo de 2020 sobre un programa
temporal de compras de emergencia en caso de pandemia (DO L 91, 25.3.2020, pp. 1-4).
A diferencia del OMT, el PSPP sí que se llegó a implementar Para un comentario sobre el PSPP véase Grund y Grle ( Grund, S. y Grle, F. (2016). The European Central Bank’s public sector purchase programme
(PSPP), the prohibition of monetary financing and sovereign debt restructuring scenarios.
European Law Review, 41 (6), 781-803.
Este autoriza al Consejo de Gobierno a adoptar decisiones en el marco de la política
monetaria que luego permitirán al Consejo Ejecutivo tomar medidas de ejecución, por
ejemplo, dando instrucciones a los bancos centrales nacionales (BCN) en un esquema
de implementación descentralizada.
Apdo. 1 de los considerandos de la Decisión (UE) 2015/774. Art. 3(3) Decisión UE 2015/774. Orientación (UE) 2015/510 del Banco Central Europeo, de 19 de diciembre de 2014, sobre
la aplicación del marco de la política monetaria del Eurosistema (DO L 91, 2.4.2015,
pp. 3-135; modificada por la Orientación (UE) 2019/1032 del Banco Central Europeo,
de 10 de mayo de 2019, por la que se modifica la Orientación (UE) 2015/510 sobre la
aplicación del marco de la política monetaria del Eurosistema (DO L 167, 24.6.2019,
pp. 64-74)
Es decir, un nivel baa (Moody’s) o BBB (S&P y Ficht), que es el que tiene actualmente
la deuda pública, por ejemplo, de Colombia, Indonesia, India, Kazajistán, Marruecos,
México, Perú, Filipinas o Rusia.
Art. 3(2)(c) de la Decisión UE 2015/774. Nota de prensa del Banco Central Europeo de 22 de enero de 2015 «ECB announces expanded
asset purchase programme». Disponible en:
Preguntas y respuestas del Banco Central Europeo sobre el Public sector purchase programme (PSPP). Ultima actualización 30 de octubre 2020. Disponible en:
Art. 3(5) de la Decisión UE 2015/774. Nota de Prensa del Banco Central Europeo de 19 de enero de 2017 «ECB provides further
details on APP purchases of assets with yields below the deposit facility rate». Disponible
en:
En cuanto a la duración y los efectos, si bien el programa debía finalizar en 2016,
luego se prolongó hasta diciembre de 2018, ante la persistencia de las tensiones deflacionarias Nota de prensa del Banco Central Europeo de 13 de diciembre de 2018 «ECB decides on
technical parameters for the reinvestment of its asset purchasing programme». Disponible
en:
La Reserva Federal, por sus estatutos, podía comprar deuda pública directamente sin
acudir a los mercados secundarios y de hecho antes de 2007 ya contaba en sus asientos
con más de 700.000 millones de dólares en bonos del tesoro. Con los programas de QE
las compras de títulos públicos y privados fue equivalente y estos últimos se centraron
en mortgage-backed securities. Con la crisis de la COVID la proporción cambia y en 2020 prácticamente se duplica
el balance para comprar bonos federales. Las compras del BCE, a través de los mercados
secundarios, se centraron casi siempre en deuda pública, alcanzando los 2400 billones
de euros en compras, es decir superando el 20% del PIB de la Eurozona y, desde la
crisis de 2020, ha adquirido deuda pública equivalente al 70% del total emitido este
año. Para la Reserva Federal véase:
En julio de 2017 el BVerfG planteó su segunda cuestión prejudicial Auto del TCFA de 18 de julio de 2017, PSPP, 2 BvR 859/15, 2 BvR 980/16, 2 BvR 2006/15,
2 BvR 1651/15. Disponible en inglés en:
Lang, A. (2018). National Courts Ultra vires review of the ECB’s policy of quantitative
easing: an analysis of the German Constitutional Court’s preliminary reference order
in the PSPP case. Common Market Law Review, 55 (3), 923-951.
Las preguntas del BVerfG al TJUE fueron en relación con la naturaleza del PSPP y su
compatibilidad con los arts. 123 y 125 TFUE. Respecto al primero, dudaba que por su
diseño y escala fuese una medida de política monetaria con efectos tan solo indirectos
sobre la política económica Auto PSPP, apdos. 119 y sig.
Auto PSPP , apdos. 122 y 123.
Ibid., apdos. 78 y ss.
La estructura argumentativa del BVerfG asume que los requisitos que el TJUE menciona
en la sentencia Gauweiler (que a su vez cita a Pringle) serían aplicables (de forma vinculante) al caso Ibid., apdo. 79.
Ibid., apdo. 52.
Ibid., apdo. 70.
Ibid., apdo. 123.
Ibid., apdo. 93.
Ibid., apdo. 66.
La respuesta del TJUE en Weiss Para comentarios véase: Hinarejos ( Hinarejos, A. (2019). El diálogo judicial en curso y los poderes del BCE: la sentencia
Weiss. Revista de Derecho Comunitario Europeo, 63 (2), 651-668. Disponible en: https://doi.org/10.18042/cepc/rdce.63.09 Mooij, A. A. M. (2019). The Weiss judgment: The Court’s further clarification of the
ECB’s legal framework Case C-493/17 Weiss and others, EU:C:2018:1000. Maastricht Journal of European and Comparative Law, 26 (3), 449-465. Disponible en: https://doi.org/10.1177/1023263X19837208 de Boer, N. y van’t Klooster, J. (2020). The ECB, the courts and the issue of democratic
legitimacy after Weiss. Common Market Law Review, 57 (6), 1689-1724
Para un comentario de la respuesta que podría haber dado el TJUE: Mooij ( Mooij, A. A. M. (2019). The Weiss judgment: The Court’s further clarification of the
ECB’s legal framework Case C-493/17 Weiss and others, EU:C:2018:1000. Maastricht Journal of European and Comparative Law, 26 (3), 449-465. Disponible en: https://doi.org/10.1177/1023263X19837208
Como cuestión preliminar el TJUE comienza recordando el gran margen de discrecionalidad
del BCE, y recordando a Gauweiler, afirma que no se le exige «que especifique todas las razones de hecho o de Derecho pertinentes» Weiss, apdos. 30-31.
Ibid., apdos. 36-37, 38 y 44.
Ibid., apdos. 60 y 61. La relación entre objetivos monetarios y económicos del BCE habían
creado revuelo en Gauweiler. Hinarejos ( Hinarejos, A. (2015). Gauweiler and the Outright Monetary Transactions Programme:
The Mandate of the European Central Bank and the Changing Nature of Economic and Monetary
Union: European Court of Justice, Judgment of 16 June 2015, Case C-62/14 Gauweiler
and others v Deutscher Bundestag. European Constitutional Law Review, 11 (3), 563-576. Disponible en: https://doi.org/10.1017/S1574019615000346 Weiss, apdo 55.
Ibid.,. apdos. 78, 80-81.
Ibid., apdos. 84, 87-89 y 91.
Ibid., apdos. 96-97.
En relación con el art. 123 TFUE, también recordando a Gauweiler, aplica las condiciones para que una compra en mercado segundario no sea incompatible
con dicho artículo Ibid., apdos. 105-107.
Ibid., apdos. 116, 117-118, 120 y 125-127.
Ibid., apdos. 135-136 y 141.
Así, las sentencias Gauweiler y Weiss constituirían una jurisprudencia coherente que daría gran margen de discrecionalidad al BCE en la determinación de su mandato y, en particular, la delimitación entre medidas monetarias y económicas, reduciendo la capacidad de revisión judicial a supuestos de error manifiesto, lo que cuadraría, en principio, con la limitación autoimpuesta por el BVerfG para ejercer su control ultra vires según la sentencia Honeywell.
A la vista de la interpretación realizada por el TJUE en Weiss, el BVerfG emite su propia sentencia el 5 de mayo de 2020 (sentencia PSPP), considerando que el Gobierno Federal y el Bundestag violaron la Constitución alemana, en particular los arts. 38(1) en conjunción con
los art. 20(1) y (2), y 79(3) al no adoptar las medidas necesarias para que el BCE,
en sus decisiones de adopción e implementación del PSPP, hubiese evaluado y sustanciado
que dichas medidas efectivamente cumplían el principio de proporcionalidad. Prohíbe
al Bundesbank seguir participando en el programa si, en el plazo de 3 meses, no se
demuestra la proporcionalidad de la medida PSPP, apdo. 235.
Ibid., apdo. 118. La traducción es nuestra tomada de la no oficial al inglés ofrecida por
el propio TCFA: «simply not comprehensible and thus objectively arbitrary». Hay controversia
sobre el significado de la misma, en particular del término «comprehensible» (nachvollziehbaren). Hay quienes suaviza su contenido diciendo que la traducción del alemán al inglés
habría alterado su alcance y propone utilizar en su lugar «traceable», poniendo el
acento en su poca claridad argumentativa que impediría «trazar» el hilo argumental.
Véase Nowag ( Nowag, J. (2020). Proportionality Review in the PSPP Judgment and its Link to Ultra
Vires and Constitutional Core: Solange Babel’s Tower Has Not Been Finalised. SSRN Paper. Disponible en: https://doi.org/10.2139/ssrn.3634218 Ibid., apdo. 116.
La principal crítica contra el BCE (y contra el TJUE) es no haber tenido suficientemente
en cuenta los efectos económicos del programa Ibid., apdos. 138-145.
Ibid., apdo. 133.
Ibid., apdo. 140.
Ibid., apdos. 140-142.
Ibid., apdo. 144.
Ibid., apdo. 164.
Ibid., apdos. 169-175.
Ibid., apdo. 177.
Por el contrario, acepta la sujeción del programa al art. 123 TFUE mediante las condiciones
establecidas en la sentencia Gauweiler, aunque aclara que el control realizado por el TJUE podría haber sido más estricto Ibid., apdos. 183-184.
Ibid., apdos. 187-191.
Ibid., apdo. 195.
Ibid., apdo. 217.
Ibid., apdo. 218.
Sobre la quinta pregunta, declarada inadmisible por el TJUE dado su carácter hipotético,
es decir la posible redistribución de riesgos en caso de impago , concluye que sería
contraria tanto a la Constitución alemana como a los Tratados europeos, por lo que
cuenta con que la UE no permitirá que tenga lugar Ibid., apdos. 222, 227 y 228.
Analizaremos a continuación los argumentos de la sentencia en comparación con los del TJUE en la jurisprudencia Gauweiler-Weiss
Según los Tratados el SEBC tiene mandato para desarrollar la política monetaria (art.
127 TFUE) y los Estados miembros la política económica (art. 119 TFUE), con sujeción
a un mecanismo de coordinación a nivel de la UE. Sin embargo, en la práctica no se
trata de una separación binaria. El TJUE afirma Pringle, apdo. 53; Gauweiler, apdo. 42; Weiss, apdo. 50.
Pringle, apdo. 54; Gauweiler, apdo. 43; Weiss, apdo. 51.
Gauweiler, apdo. 68, Weiss apdo. 24.
El BVerfG en PSPP no desdice la interpretación del TJUE sobre el alcance de la política monetaria y
acepta que pueda haber efectos económicos importantes, incluso incluyendo un listado
de posibles efectos económicos (todos ellos negativos) de medidas de política monetaria
legítimas PSPP, apdo. 173.
Art. 88.2 de la Constitución alemana, art. 130, art. 282(3) TFUE. PSPP, apdo. 103: «The independence enjoyed by the ECB […] is in conflict with requirements
pertaining to the democratic legitimation of political decisions. It had been repeatedly
affirmed in the case-law of the Federal Constitutional Court that the transfer of
monetary policy competences to an independent European Central Bank […] are still
compatible with democratic principles on the grounds that it takes into account the
proven and scientifically supported particularity of monetary policy, which is that
an independent central bank is a better guarantor for monetary stability, and thus
for the general economic foundation of the budgetary state policy, than organs whose
activities are contingent upon monetary supply and monetary value, and which rely
on the short-term approval of political actors. The endorsement under constitutional
law of the ECB’s independence hinges on the requirement that its mandate be interpreted
restrictively. The ECB mandate is primarily limited to matters of monetary policy
serving the aim of stability; it cannot be extended to other areas of policy».
Así, si bien ambos tribunales aceptan que la independencia del BCE no impediría controlar
los límites de sus competencias, la intensidad de dicho control sería diferente. Para
el BVerfG las medidas destinadas al mantenimiento del control de precios, excepción
al principio democrático y, por lo tanto, fuera de su escrutinio Ibid., apdo. 143, citando una extensa jurisprudencia del propio BVerfG.
Ibid., apdo. 167.
Ibid., apdo. 168.
El BCE basa sus programas de expansión cuantitativa en la necesidad de luchar contra
la deflación y, en definitiva, de responder a su objetivo del mantenimiento de estabilidad
de precios, cosa que el TJUE no objeta. El BVerfG duda de que esto sea cierto: «El
objetivo de política monetaria del PSPP no es, en principio, discutible (todavía)» PSPP, apdo. 165.
Ibid., apdo. 166.
Ibid.
Partiendo de la afirmación amplia de que los principios generales se aplican en los
contextos de control ultra vires Ibid., apdo. 113.
Ibid., apdo. 119.
Ibid., apdo. 165.
Weiss, apdos. 60-63.
PSPP, apdo. 128.
En cuanto al test de proporcionalidad utilizado, si bien el BVerfG menciona (citando jurisprudencia nacional y europea) adecuación, necesidad y strictu sensu, se centra en el tercero, pidiendo al BCE que valore las repercusiones no monetarias de sus políticas y las compare, para determinar su proporcionalidad. Es el modo que tiene de forzar al BCE a valorar efectos no monetarios de sus políticas. El TJUE en la sentencia Weiss, en cambio, como asumía la competencia de sus acciones, analizaba la proporcionalidad del PSPP solo en cuanto a su adecuación y necesidad de sus objetivos, pero en virtud de su independencia, no exigía al BCE que detallase las posibles medidas alternativas, sino que se limitaba a constatar que las había discutido. Es decir, realizó un control formal pero no de fondo.
Si el modo en que el TJUE había realizado el test de necesidad era criticable, ¿por qué el BVerfG se centra en la proporcionalidad strictu sensu? Porque en el primero asumía la validez del mandato y solo criticaba su ejercicio, es decir, jugaba en un terreno que no le era propicio, el de una competencia exclusiva (la política monetaria) donde la institución comunitaria gozaba de una gran independencia. Aunque justificase una violación, esta nunca sería estructuralmente significativa ni excedería el margen de error que el propio BVerfG había asignado al TJUE en su jurisprudencia ultra vires. En cambio, retrotrayendo el control de proporcionalidad al estadio anterior, el del mandato mismo, podía redirigir la discusión al terreno de los principios constitucionales y, en particular, abrir la discusión sobre los límites del mandato mismo del BCE y la legitimidad democrática de aquellas medidas posicionadas en las zonas grises.
El BVerfG nunca mencionó en sus preguntas al TJUE que utilizaría un control de proporcionalidad
strictu sensu para determinar el mandato del BCE y, aún menos, que este sería el fundamento para
argumentar que el PSPP violaba el principio de atribución de competencias y era, por
lo tanto, ultra vires. En su sentencia OMT, con unos hechos muy similares, no llega siquiera a plantearlo, ateniéndose al esquema
clásico de test de adecuación y necesidad La sentencia OMT no critica la interpretación que hace el TJUE del principio de proporcionalidad aceptando
que el BCE goza de amplia discreción, aunque sometido a ciertas garantías procesales,
en particular la obligación de examinar cuidadosa e imparcialmente todos los elementos
relevantes del contexto para así dar argumentos razonados a sus decisiones (apdo.
69). Lejos de criticar la aplicación que el TJUE hace del principio de proporcionalidad
el BVerfG acepta que la nota de prensa del BCE, junto con los borradores de la reunión,
contienen los elementos suficientes para el realizar la revisión (apdo. 71), que el
test de adecuación de las medidas no arroja un error manifiesto (apdo. 74), y el test
de necesidad tampoco arroja un error manifiesto ya que el BCE sopesó diversas medidas,
y descartó algunas por desproporcionadas (apdo. 91).
Sentencia PSPP, apdo. 123.
Ibid., apdo. 163.
Ibid., apdo. 228.
La tesis de la improvisación se confirmaría por el hecho de que, si realmente se trataba
de un malentendido sobre qué, cómo y dónde debía aplicarse el principio de proporcionalidad,
en vez de considerar los argumentos de Weiss «simply incomprehensible», el BVerfG siempre podría haber planteado una segunda cuestión
prejudicial (Turmo, A. (2019). A Dialogue of Unequals – The European Court of Justice Reasserts
National Courts’ Obligations under Article 267 (3) TFEU. European Constitutional Law Review, 15 (2), 340-358. Disponible en:
Primera cuestión prejudicial: Sentencia de 8 de septiembre de 2015, Taricco I, C-105/14.
EU:C:2015:555. Segunda cuestion prejudicial: Sentencia del Tribunal de Justicia de
5 de diciembre de 2017, Taricco II, C-42/17. ECLI:EU:C:2017:936. Para un comentario
véase Bonelli ( Bonelli, M. (2018). The Taricco saga and the consolidation of judicial dialogue in
the European Union: CJEU, C-105/14 Ivo Taricco and others, ECLI: EU: C: 2015: 555;
and C-42/17 MAS., MB, ECLI: EU: C: 2017: 936 Italian Constitutional Court, Order no.
24/2017. Maastricht Journal of European and Comparative Law, 25 (3), 357-373. Disponible en: https://doi.org/10.1177/1023263X18773046 Piccirilli, G. (2018). The ‘Taricco Saga’: the Italian Constitutional Court continues
its European Journey. European Constitutional Law Review, 14 (4), 814-833. Disponible en: https://doi.org/10.1017/S1574019618000433
A pesar de estas críticas que se le puedan hacer al BVerfG, hay algo de verdad en
su análisis. Aun aceptando que el BCE, por las circunstancias, se ha visto obligado
a adoptar medidas que desde una perspectiva monetaria son «no convencionales», es
lógico que el grado de independencia de los bancos centrales también se vea afectado
y, por lo tanto, se requiera mayor control (accountability), al menos transparencia, en sus decisiones Véase el monográfico Maastricht Journal of European and Comparative Law, vol. 26, núm. 1, 2019, en particular Amtenbrink ( Amtenbrink, F. (2019). The European Central Bank’s intricate independence versus accountability
conundrum in the post-crisis governance framework. Maastricht Journal of European and Comparative Law, 26 (1), 165-179. Disponible en: https://doi.org/10.1177/1023263X18822789 Comunicado (enviado por email) por el Bundesbank el 3 de agosto de 2020, citado en
Bloomberg «Bundesbank Will Continue Bond Buying as German Court Spat Ends», Disponible
en:
Sin llegar a tanto, no se puede negar que la política monetaria tiene una afectación
importante sobre la economía en general. Puede tener efectos redistributivos en la
renta y el ahorro, fomentar o disminuir la creación de empleo, e incluso afectar la
lucha contra el cambio climático Discurso de Jean-Claude Trichet, presidente del Banco Central Europeo, ante la Conferencia
de Bancos Centrales, Frankfurt, 18 de noviembre de 2010. Disponible en:
Ante este déficit, el BVerfG no aboga por una «renacionalización» de la política monetaria, más que nada porque el mismo problema, seguramente, estaría presente en el Bundesbank. Desde esta lectura, al reclamar más argumentación y transparencia en la toma de decisión de política monetaria en el seno del BCE, y no solo para fundamentar su competencia sino también para valorar los pros y los contras de los efectos de sus decisiones, la sentencia PSPP podría considerarse una contribución en la democratización de la política monetaria (y del euro en particular) como bien público europeo.
Desde una perspectiva monetarista clásica, la inflación es consecuencia del exceso de emisión, y este normalmente se produce para financiar unas cuentas públicas desequilibradas. No es de extrañar, por lo tanto, que en el acuerdo Kohl-Mitterand que permitió lanzar la UEM existiese una línea roja dentro del mandato del BCE, en concreto la prohibición absoluta de financiación monetaria (art. 123.1 TFUE).
Tanto el OMT como los PSPP y el actual PEPP incluyen la compra de deuda pública, por
lo que es natural que sea un elemento importante de las preguntas que ha hecho (y
posiblemente hará) el BVerfG al TJUE. Si bien las compras son en los mercados secundarios,
cumpliendo formalmente la letra del Tratado, el BVerfG insistió tanto en Gauweiler como en Weiss en el temor de que los operadores del mercado asumiesen cierta «automaticidad» en
las compras lo que, sumado al volumen, podría tener unos efectos similares a los de
una financiación monetaria a través de la intermediación de los bancos. En Gauweiler, siguiendo al AG, el TJUE marcó las condiciones para aceptar que los programas de compra
no violasen el art. 123 TFUE Gauweiler, apdos. 93-127.
Weiss, apdo. 108.
El BVerfG, en PSPP, analizó una a una esas condiciones con detalle y de modo crítico PSPP, apdos. 180-215.
Ibid., apdo. 189.
Ibid., apdo. 216.
Las salvaguardas esenciales que llevan al BVerfG a semejante conclusión son: la limitación
del volumen al 33 % del total de deuda Ibid., apdo. 202.
Ibid., apdo. 203.
Ibid., apdo. 217.
Ibid., apdo. 203.
Recuérdese que la política fiscal es para el BVerfG una competencia no transferible
y parte de la «identidad constitucional» alemana. Cada acuerdo que afecte o pueda
afectar a la misma debe someterse a la votación del Bundestag Ibid., apdo. 227, en particular toda la jurisprudencia citada.
Nota de prensa del TCFA 32/2020 del 5 de mayo 2020 sobre la sentencia PSPP. Disponible
en inglés en:
Según la Decisión 2020/440 del BCE por la que se pone en funcionamiento el PEPP, si
bien las compras se distribuirán en función del capital del BCE (art. 5.1), «las compras
puede(n) ajustarse […] para permitir fluctuaciones en la distribución de los flujos
de compra a lo largo del tiempo entre todas las clases de activos y entre jurisdicciones».
Al respecto, en la exposición de motivos se afirma que «es esencial un enfoque flexible
de la composición de las compras en el marco del PEPP, a fin de evitar que las perturbaciones
actuales de la curva de la deuda soberana agregada de la zona del euro se traduzcan
en nuevas distorsiones de la curva de tipos de interés sin riesgo de la zona del euro,
garantizando al mismo tiempo que la orientación general del programa abarque todas
las jurisdicciones de la zona del euro». Es decir, el programa persigue, abiertamente,
objetivos de política económica (atenuar la curva de tipos de interés) y que puede
haber, temporalmente, distanciamiento entre el volumen de compras y la distribución
del accionariado del BCE, lo que reaviva el fantasma de la transmisión de riesgos.
Según datos del BCE
Entrevista a Luis de Guindos, vicepresidente del BCE, de 11 de enero de 2021 a EuropaPress:
«El BCE compró 120.000 millones de deuda española en 2020, el equivalente a la emisión
neta del país». Disponible en:
Decisión 2020/440, considerando 4.
La otra gran condición del PSPP, la limitación del 33 %, directamente no se aplica,
por motivos de eficacia, según el art. 4 de la decisión. Las adquisiciones se harán
«en la medida en que se considere necesario y proporcionado para hacer frente a las
amenazas planteadas por las condiciones económicas y de mercado extraordinarias en
lo que respecta a la capacidad del Eurosistema para cumplir su mandato». Es discutible
que el BCE haya cumplido la carga argumentativa en términos de proporcionalidad que
le exigía el BVerfG: menciona en varios apartado la «necesidad» y «proporcionalidad»
de las medidas «para contrarrestar los graves riesgos para la estabilidad de los precios,
el mecanismo de transmisión de la política monetaria y las perspectivas económicas» Ibid.
Se plantea la cuestión de si la pérdida de las dos salvaguardas esenciales que identificó el BVerfG en PSPP para evitar la «selectividad», harían que este considere que hay financiación monetaria y por ende, usurpación de la política fiscal y, en consecuencia, actuación ultra vires.
Los otros elementos, como el volumen del programa, no ayudan a adoptar una respuesta
negativa. Si el PSPP autorizaba compras por sesenta mil millones de euros, el PEPP
(ampliado dos veces en junio y diciembre 2020), alcanza actualmente los 1850 miles
de millones Información del BCE sobre el Pandemic emergency purchase programme. Actualizado a 22 de enero de 2021. Disponible en:
Estadistica de Eurostat «General government gross debt - quarterly data». Actualizado
a 22 de octubre 2020. Disponible en:
Nota de prensa del Official Monetary and Financial Institutions Forum de 17 de junio
de 2020 «Fresh German legal battle over ECB easing». Disponible en:
La respuesta inicial de las instituciones europeas a la sentencia PSPP no se hizo esperar. El mismo 5 de mayo el BCE tomó nota de la sentencia y refirmó
su compromiso con la consecución de una política monetaria que permitiese elevar la
inflación y mantenerla a los niveles fijados para el medio-largo plazo, y recordó
la sentencia Weiss del TJUE Nota de prensa del Banco Central Europeo de 5 de mayo de 2020 «ECB takes note of German
Federal Constitutional Court ruling and remains fully committed to its mandate». Disponible
en:
Nota de prensa Nro. 58/20 del Tribunal de Justicia de 8 de mayo de 2020 «Press release
following the judgment of the German Constitutional Court of 5 May2020». Disponible
en:
Comunicado de la Comisión Europea del 10 de mayo de 2020 «Statement by President VON
DER LEYEN». Disponible en:
Comunicado del Bundesbank del 5 de mayo de 2020 «Statement by Bundesbank President
Jens Weidmann on the judgement of the Federal Constitutional Court (Bundesverfassungsgericht)».
Disponible en:
El problema del choque entre el principio de primacía, y la jurisprudencia ultra vires del BVerfG, siempre estuvo latente (Grimm, D. (2020). A Long Time Coming. German Law Journal, 21 (5), 944-949. Disponible en:
Sin entrar en detalles en el desarrollo jurisprudencial reciente, su debilitamiento
ante normas sin efecto directo, o la distinción entre efecto de exclusión y efecto
de sustitución (López Escudero, M. (2019). Primacía del derecho de la Unión Europea y sus límites
en la jurisprudencia reciente del TJUE. Revista de Derecho Comunitario Europeo, 64 (3), 787-825. Disponible en:
Para un comentario sobre el efecto útil y la primacía específicamente en la UEM véase
Fabbrini ( Fabbrini, F. (2015). After the OMT case: The Supremacy of EU Law as the Guarantee
of the Equality of the Member States. German Law Journal, 16 (4), 1003-1023. Disponible en: https://doi.org/10.1017/S2071832200019970 Sentencia de 19 de diciembre de 2019, Deutsche Umwelthilfe, C-752/18, EU:C: 2019:1114.
Sentencia de 17 de enero de 2019, Dzivev y otros, C-310/16, EU:C:2019:30.
Aunque parezca lo contrario, la visión del BVerfG es, al menos, compatible con este
razonamiento. El BVerfG no desconoce la legitimidad del TJUE. Es más, intenta fundamentarse
en todo lo posible en su jurisprudencia, y sus discrepancias siempre van precedidas
de reafirmaciones sobre sus responsabilidades con el proceso de integración europea
(Integrationsverantwortung) PSPP, apdo. 108.
Ibid., apdo. 109.
Si aceptamos que tanto el TJUE fundamenta su primacía, y el BVerfG su control ultra vires, en el terreno del effet utile; solo habría un verdadero choque (y por lo tanto un incumplimiento del derecho de la
Unión) si la sentencia PSPP, además de declarar el carácter ultra vires del programa PSPP y de la sentencia Weiss, le hubieran quitado efectos prácticos. Esto, como ya dijimos, no ha ocurrido ya que
el BVerfG ha aceptado los argumentos del Bundesbank para justificar la proporcionalidad
de la medida. Es decir, la decisión PSPP sería una declaración ultra vires «en suspenso», que nunca se ha materializado. Pero la sentencia del BVerfG no por
ello deja de ser un ejemplo de desobediencia a una sentencia prejudicial del TJUE,
muy criticable a la luz del derecho de la Unión, con un tono totalmente desproporcionado
que puede generar un daño reputacional al TJUE (Martín Rodríguez, P. (2020). Y sonaron las trompetas a las puertas de Jericó... en
forma de sentencia del Bundesverfassungsgericht. Revista General de Derecho Europeo, 52, 4.Martín Rodríguez, 2020) y un efecto de emulación para otros tribunales constitucionales que ya se han reservado
(o pretendan asumir ahora) el control ultra vires Recordemos que el Tribunal Constitucional checo, en la sentencia de 31 de enero de
2012, ya declaró ultra vires la sentencia Landtová, EU:C2011:415. Y el Tribunal Supremo danés en su sentencia de 6 de diciembre de 2016
rechazó aplicar la decisión Dansk Industri (EU:C:2016:278) por considerar que violaba el reparto de competencias fijada en la
ley danesa de adhesión.
A pesar de esto, quedan algunas cuestiones relacionadas con la primacía por resolver
que pueden resultar inquietantes en caso de que tengamos un nuevo enfrentamiento,
esta vez en torno al PEPP. En primer lugar, nos preguntamos si el BVerfG no debió
haber planteado una segunda cuestión prejudicial, particularmente ante la falta de
comprensión del razonamiento del TJUE en Weiss. En M.A.S. y M.B. Sentencia de 5 de diciembre de 2017, M.A.S. y M. B., C-42/17, EU:C:2017:936. Recomendaciones a los órganos jurisdiccionales nacionales, relativas al planteamiento
de cuestiones prejudiciales. DO C 380, 8.11.2019, pp. 1-9. Ver esp. punto 30
Honeywell, apdo. 100.
La segunda pregunta que se nos plantea es si, en el hipotético caso que el BVerfG
efectivamente prohibiese un acto de la Unión, con efectos, ¿podría la Comisión iniciar
un proceso por incumplimiento fundándose en el principio de primacía? Hay pocos antecedentes
de condena por actuación de jueces nacionales (EU:C:2009:695 y EU:C:2018:811) y la
Comisión ha sido renuente a iniciar procedimientos por incumplimiento basándose exclusivamente
en decisiones judiciales (Taborowski, M. (2012). Infringement proceedings and non-compliant national courts.
Common Market Law Review, 49 (6), 1881-1898.Taborowski, 2012) Si habría casos indirectos, por ejemplo, procedimientos de incumplimiento por falta
de transposición del derecho de la Unión en supuestos en donde la norma nacional que
la transponía fue anulada por la justicia nacional. Ver por ejemplo nota de prensa
de la Comisión Europea de 31 de mayo de 2012 «Data retention: Commission takes Germany
to Court requesting that fines be imposed». Disponible en:
Forzar la aplicación de la primacía no parece, por lo tanto, una tarea fácil. Además,
alimentaría la narrativa épica de que se trata de un enfrentamiento vertical entre
la UE y un Estado miembro cuando la realidad es más compleja. Las instituciones del
estado alemán, en particular la Cancillería y el Bundestag, hasta ahora han participado
activamente en las decisiones tomadas en materia de UEM y las han refrendado. Y los
esfuerzos recientes, tanto del BCE como del Bundesbank, por explicar sus decisiones
ante el Bundestag (en particular sobre el PEPP) parecen haber dado sus frutos y este
no ve, a priori, una grave usurpación de sus competencias Comparecencia a puertas cerradas de Jens Weidmann, presidente del Bundesbank, ante
el Bundestag, 16 de septiembre de 2020. Recogida en Reuters «Bundesbank chief defends
ECB bond purchases in wake of court case». Disponible en:
Recuérdese que en Gauweiler ya se plantearon dudas sobre si el procedimiento mismo violaba el art. 263 TFEU. Véase
a este respecto Perinice ( Pernice, I. (2014). A Difficult Partnership between Courts: The First Preliminary
Reference by the German Federal Constitutional Court to the CJEU. Maastricht Journal of European and Comparative Law, 21 (1), 3-13. Disponible en: https://doi.org/10.1177/1023263X1402100101
Al principio de este artículo nos planteábamos la pregunta de si la jurisprudencia reciente del BVerfG, y en particular la sentencia PSPP, además del conflicto que evidentemente ha abierto con el TJUE, podría ser entendida como una contribución al debate sobre la democratización de la política monetaria. A lo largo de estas páginas hemos intentado analizar el cómo y el porqué de los desencuentros entre ambos tribunales y creemos que, tomando un poco de perspectiva, la respuesta debe ser afirmativa.
La política monetaria, tal como era cuando se diseñó la UEM, no es aplicable a los desafíos a que se enfrentan hoy en día los bancos centrales. Ni la inflación es un problema acuciante, ni las herramientas clásicas (subida de tipos de interés) son útiles. Es evidente que los sucesivos programas que ha desarrollado el BCE no persiguen un objetivo de estabilidad de precios, sino más bien el de reactivación económica y, en todo caso, el de estabilización de los mercados (primero financieros y luego de deuda pública). Tanto el TJUE (a través de su indefinición sobre efectos económicos indirectos) como el BVerfG (a través del siempre maleable principio de proporcionalidad) han aceptado esta ampliación, de facto, del mandato del BCE. El mandato del BCE y, por lo tanto, el control ultra vires sobre el mismo, se ha convertido en una cuestión de argumentación y transparencia, requisitos en definitiva procedimentales más que de fondo. Esta realidad se enfrenta, sin embargo, a dos problemas sin resolver.
El primero es cómo encaja esta realidad con la narrativa del BVerfG sobre el control ultra vires que, recordemos, se fundamenta en la legitimidad democrática en la toma de decisiones. A nuestro entender, el TJUE erró al escudar su argumento en la independencia del BCE, más cuando el «whatever it takes» era un reemplazo a decisiones políticas de envergadura en materia fiscal que no se tomaban por un bloqueo en las posiciones. El BCE hizo lo que los gobiernos (y en particular el alemán) consideraba que no era políticamente posible hacer. Muestra de esto es que el primer programa (OMT) mantenía el requisito de condicionalidad, dando a entender que era una medida accesoria al MEDE, que había pasado por un complejo mecanismo de ratificación por autoridades con la máxima legitimación democrática. No fue así en el PSPP, aunque las garantías de no transferencia de riesgos fueron suficientes como para que no se accionase el «botón nuclear» de considerarlo financiación monetaria (que por su volumen lo era, pero sin solidaridad de riesgos de impago). El PEPP ya no tiene este elemento y la realidad indica que está beneficiando a unos Estados más que a otros. Con lo cual, no solo se puede cuestionar que vaya más allá del mandato del BCE (en teoría justificable con una argumentación adecuada de proporcionalidad), y que haya financiación monetaria (en teoría justificable por la compra en mercados secundarios), sino que ya nos enfrentamos al verdadero problema, la afectación al elemento de «identidad constitucional», la cuestión de la solidaridad fiscal. Desde la perspectiva alemana se está intentando atajarlo a través de una compleja diplomacia monetaria que incluye la rendición de cuentas del Bundesbank (y a través de él, del BCE) ante el Bundestag. No hay votaciones formales, como exigió el BVerfG para aprobar los rescates, pero hay una accountability. Paralelamente, dicho control legislativo también lo estaría haciendo el Parlamento Europeo, con vistas con la presidenta del BCE, aunque probablemente con menos rigor.
El BVerfG habría acertado en subrayar los problemas de legitimidad democrática de la política monetaria, entendida como lo hacemos hoy, con herramientas de gran repercusión en la economía real. Es verdad que probablemente lo hacía pensando en «el» problema alemán (la solidaridad fiscal) aunque la misma lógica se aplica a otras cuestiones no siempre analizadas, como los efectos en el consumo desmedido y sus repercusiones en el cambio climático, por ejemplo. Si bien el BCE ha avanzado mucho en transparencia, probablemente se necesita hacerlo aún más y, en particular, promover el estudio de los efectos no deseado de sus políticas, y al menos debatir estos resultados con los actores afectados. Por estas razones, creemos que la discusión judicial no ha sido en vano.
El segundo problema, también relacionado con la legitimidad, tiene más difícil solución. El control ultra vires del BVerfG, basado en la legitimidad democrática, y el principio de primacía, basado en el principio de efectividad (e igualdad de los Estados) es en el estado actual, irresoluble. La imposición de la primacía por parte del TJUE es inviable, más cuando la desobediencia viene de un tribunal constitucional. El BVerfG ha ido subiendo el tono y llegado hasta el mismo límite de la desobediencia, con una declaración ultra vires «en suspenso». La paradoja es que la legitimidad democrática, más entendida como un derecho individual como lo hace el BVerfG, no es absoluta. Si esta sirve de fundamento para que un partido de extrema derecha tenga un altavoz de su discurso, cuando el resto de instituciones, con alta legitimidad, aceptan la no afectación de los intereses de sus representados, participan en la toma de decisiones a través de las instituciones de la UE y las ejecutan, no forzadamente, nos encontraríamos ante un control formal pero no sustancial de legitimidad. Tampoco nos parece legítimo, declarar una sentencia del TJUE ultra vires fundándose en la incomprensión de sus argumentos, cuando se disponía de la posibilidad de pedir aclaraciones a través de una segunda cuestión prejudicial ¿No se podría decir, en este caso, que el BVerfG ha tomado una decisión ultra vires?
Para finalizar con positividad, y en vistas a un nuevo conflicto en relación al PEPP, nos preguntamos si el contexto que estamos viviendo, y en particular el nuevo Marco Financiero Plurianual 2021-2027 (Sánchez-Barrueco, M. L. (2021). ¿Integración a cambio de gestión de crisis? Novedades introducidas en el Marco Financiero Plurianual 2021-2027 en el contexto de la covid-19. Revista de Derecho Comunitario Europeo, 68.Sánchez-Barrueco, 2021) acordado en el Consejo Europeo de 17-21 de julio 2020, incluyendo la creación de nuevos recursos propios; y temporalmente para hacer frente a la pandemia de la COVID-19 y a petición de los jefes de Estado o de Gobierno, un Instrumento Europeo de Recuperación («Next Generation EU») alimentado en un 50 % por empréstitos obtenidos por la Comisión Europea en los mercados financieros internacionales («coronabonos»; Martucci, F. (2020). «Ce n’est pas de la dette, c’est de l’investissement»: des coronabonds aux obligations du plan de relance. Revue des affaires europeennes, 2, 299-313.Martucci, 2020), puesto en funcionamiento por el Reglamento del Consejo 2020/2094 (Olesti Rayo, A. (2021). La Unión Europea y la financiación de las medidas para afrontar la crisis de la covid-19, Revista General de Derecho Europeo, 53.Olesti Rayo, 2021)aunque recientemente (26 de marzo 2021) suspendida su ratificación en Alemania por el BVerfG; todo ello no constituye, de facto, ese momentum constitucional que reclamaba en Lisboa el BVerfG para aceptar más transferencias. Tal vez si una guerra hizo posible la cesión de soberanía en materia del carbón y del acero, una pandemia lo hará en materia fiscal.
[1] |
Profesor de Derecho Internacional Público en la Universidad Nacional de Educación a Distancia. |
[2] |
Sentencia de 16 de junio de 2015, Gauweiler, C-62/14, EU:C:2015:400. |
[3] |
Sentencia de 11 de diciembre de 2018, Weiss, C-493/17, EU:C:2018:1000. |
[4] |
Sentencia del TCFA del 21 de junio de 2016, OMT, 2 BvR 2728/13, DE:BVerfG:2016:rs20160621.2bvr272813. Disponible en inglés en: https://bit.ly/3cfvk95. |
[5] |
Sentencia del TCFA del 5 de mayo de 2020, PSPP, 2 BvR 859/15, DE:BVerfG:2020:rs20200505.2bvr085915.
Disponible en inglés en: https://bit.ly/3rzgxfO. Para un comentario general véanse Bursi (Bursi, M. (2020). La sentenza del Bverfg sul public sector purchase programme. Un’Europa
sempre più difficile. Consulta Online, 2, 385-405.2020) y Galetta y Ziller (Galetta, D. y Ziller, J. (2020). ¿Kkarlsruhe über alles? La insoportable pesadez del
juez constitucional alemán (sobre la sentencia del “Zweiter Senat” del Tribunal Constitucional
Federal alemán del 5 de mayo de 2020 relativa al programa PSPP del Banco Central Europeo).
Revista Española De Derecho Europeo, 73-74, 179-212. Disponible en:
|
[6] |
Sentencia del TCFA de 29 de mayo de 1974, Solange I, 2 BvL 52/71. Disponible en inglés en: https://bit.ly/3t8U8ql. Sentencia del Tribunal Constitucional Federal Alemán de 22 de octubre de 1986, Solange II, 2 BvR 197/83. Disponible en inglés en: https://bit.ly/3qweOXi. |
[7] |
Sentencia del TCFA de 12 de octubre de 1993, Maastricht, 2 BvR 2134/92 y 2159/92. Disponible en inglés en: https://bit.ly/30rv1Tm. Para un comentario véase Stein (Stein, T. (1994). La sentencia del Tribunal Constitucional Alemán sobre el Tratado de Maastricht. Revista de Instituciones Europeas, 21 (3), 745-770.1994). |
[8] |
Ibid., apdo. 102. |
[9] |
Ibid., apdos. 62-63. |
[10] |
Ibid., apdo. 155. Esta capacidad de revisión ya había sido adelantada en la Sentencia del TCFA de 8 de abril de 1987, TJCE como juez legal, 2 BvR 687/85. |
[11] |
Maastricht, apdo. 153. |
[12] |
Ibid., apdo. 138. |
[13] |
Ibid., apdo. 154. |
[14] |
Ibid., apdo. 106. Para un comentario sobre la visión de otros tribunales constitucionales en relación con el control del desarrollo de la política económica y monetaria, véase Capeta (Capeta, T. (2018). The role of Courts in economic governance in the European Union. En F. J. Carrera Hernández (dir.). Hacia una nueva gobernanza económica de la Unión Europea? (pp. 155 -190). Cizur Menor: Aranzadi.2018). |
[15] |
Sentencia del TCFA de 30 de junio de 2009. Lisboa, 2 BvE 2/08, 5/08, 1010/08, 1022/08, 1259/08 y 182/09. Disponible en castellano en: https://bit.ly/3cbWQVa. |
[16] |
La doctrina española en general fue bastante crítica con la sentencia (Martín y Pérez de Nanclares, J. (2011). Órdago del Tribunal Constitucional Alemán al Proceso de Integración Europea (algo más que una Sentencia crítica con el Tratado de Lisboa). Revista d’Estudis Autonòmics i Federals, 13, 97-145.Martín y Pérez de Nanclares, 2011: 100), que fue calificada de «tremendista» (Bobes Sánchez, M. J. (2010). La integración europea según el Tribunal Constitucional Federal Alemán. Comentario a la Sentencia del BVerfG sobre el Tratado de Lisboa. Revista Española de Derecho Europeo, 33, 157-186.Bobes Sánchez 2010: 163), e incluso de un «tono general de claro escepticismo con respecto al proceso de integración» (Castillo de la Torre, F. (2009). La sentencia del Tribunal Constitucional Federal Alemán de 30.06.2009, relativa a la aprobación del Tratado de Lisboa-Análisis y Comentarios. Revista de Derecho Comunitario Europeo, 34, 969-1010.Castillo de la Torre 2009: 1008). Este último, en página 997 y ss., recopila otros comentarios críticos similares de la doctrina no española. |
[17] |
Lisboa, apdo. 240. |
[18] |
Ibid., apdo. 252. Estas áreas serían: derecho civil y penal, seguridad interior y exterior
del estado y el uso de la fuerza, fiscalidad y autonomía presupuestaria, seguridad
social y políticas sociales, política comercial común, sistemas educativo y cultura.
Se trataría, sin embargo, de un listado ejemplificativo (Pernice, I. (2011). Motor or Brake for European Policies? Germany’s New Role in the
EU after the Lisbon-Judgment of Its Federal Constitutional Court. Humboldt-Universität zu Berlin WHI-Paper, 3, 11. Disponible en:
|
[19] |
Ibid., apdos. 241 y 340 |
[20] |
Ibid., apdos. 181-183. |
[21] |
Más bien la acepta en su apdo. 248. |
[22] |
Ibid., apdo. 210. |
[23] |
Ibid., apdo. 256. |
[24] |
Sentencia del TCFA de 2 de marzo de 2010, Data Retention, 1 BvR 256/08, 1 BvR 263/08 y 1 BvR 586/08. DE:BVerfG:2010:rs20100302.1bvr025608. |
[25] |
Sentencia del Tribunal Constitucional Federal Alemán de 6 de julio de 2010, Honeywell, 2 BVerfGE 2661/06. DE:BVerfG:2010:rs20100706.2bvr266106. Para un comentario véanse Corti Varela et al. (Corti Varela, J., Porras Belarra, J. y Román Vaca, C. (2011). El control ultra vires del Tribunal Constitucional alemán. Comentario de la Decisión de 06.07.2010 (2 bvr 2661/06, Honeywell). Revista de Derecho Comunitario Europeo, 15 (40), 827-852.2011) y Payandeh (Payandeh, M. (2011). Constitutional Review of EU law after Honeywell: contextualizing the relationship between the German Constitutional Court and the EU Court of Justice. Common Market Law Review, 48 (1), 9-38.2011). |
[26] |
Ibid., apdo. 304. En la sentencia Lisboa ya hablaba de «transgresiones obvias» (apdo. 240). Según el juez Landau, en su voto particular, esta se produce «each expanding interpretation of the Treaties which is tantamount to a non-permissible autonomous amendment of the Treaty» (apdo. 101). |
[27] |
Sentencia Honeywell, apdo. 61. |
[28] |
Ibid., apdo. 60. |
[29] |
Ibid., apdo. 66. |
[30] |
Sentencia de 22 de noviembre de 2005, Mangold, C-144/04. EU:C:2005:709. |
[31] |
Fundándose en jurisprudencia del TJUE, aunque desde su perspectiva, sentencia OMT apdos. 179-180. |
[32] |
Discurso de Mario Draghi, presidente del Banco Central Europeo en la Global Investment Conference, Londres, 26 de julio de 2012. Disponible en: https://bit.ly/38FDC9x. |
[33] |
Nota de Prensa del Banco Central Europeo del 6 de septiembre de 2012 «Technical features of Outright Monetary Transactions». Disponible en: https://bit.ly/30qSMe6. |
[34] |
Entrevista del 4 de diciembre de 2019 (y publicada el 16 de diciembre) del periodista Jean Quatremer (Liberation) con Benoît Cœuré, miembro del Consejo Ejecutivo del BCE. Disponible en: https://bit.ly/30q1vNx. |
[35] |
Discurso de Benoît Cœuré, miembro del Consejo Ejecutivo del BCE, en la conferencia «The ECB and its OMT programme» organizada por el Centre for Economic Policy Research, el German Institute for Economic Research y el KfW Bankengruppe. Berlín, 2 de Septembre de 2013. Disponible en: https://bit.ly/38ntvFT. |
[36] |
Sentencia OMT, apdos. 39-43. |
[37] |
Sentencia OMT, apdos. 41 y 43. |
[38] |
Sentencia del TCFA de 7 de septiembre de 2011, EFSM, 2 BvR 987/10,DE:BVerfG:2011:rs20110907.2bvr098710. Disponible en inglés en: https://bit.ly/3quJSXu. Para un comentario véase López Castillo (López Castillo, A. (2011). La tentativa de respuesta europea a la crisis del Euro y de la Deuda (griega) al amparo del Tribunal Constitucional Federal Alemán. Comentario sucinto de la sentencia de 07.09. 2011 (2 bvr 987/10, 1485/10, 1099/10). Revista de Derecho Comunitario Europeo, 15 (39), 487-502.2011). |
[39] |
Ibid., aptdos. 179–180. |
[40] |
Sentencia del TCFA de 12 de septiembre de 2012, MEDE, 2 BvR 1390/12, DE:BVerfG:2012:rs20120912.2bvr139012.
Para un comentario véase Schneider (Schneider, K. (2013). Yes, But...One More Thing: Karlsruhe’s Ruling on the European
Stability Mechanism. German Law Journal, 14 (1), 53-74. Disponible en:
|
[41] |
Para comentarios de la sentencia: Fabbrini (Fabbrini, F. (2015). After the OMT case: The Supremacy of EU Law as the Guarantee
of the Equality of the Member States. German Law Journal, 16 (4), 1003-1023. Disponible en:
|
[42] |
Dudas sobre la sumisión del órgano requirente a la decisión del TJUE (párr. 16), carácter hipotético de la consulta (Gauweiler, apdo. 25) y uso de un procedimiento incorrecto (Gauweiler, apdo 29). Recuérdese que una demanda similar contra el OMT había sido declarada inadmisible por el Tribunal General, y desestimada su apelación ante el TJUE. Véase el Auto del Tribunal General de 10 de diciembre de 2013, von Storch,T-492/12, EU:T:2013:702, confirmado por Auto del Tribunal de Justicia de 29 de abril de 2015, von Storch, C-64/14 P, EU:C:2015:300. |
[43] |
Sentencia Gauweiler, apdo. 47. |
[44] |
Ibid., apdo. 53. |
[45] |
Ibid., apdos. 46-59. |
[46] |
Ibid., apdo. 51. |
[47] |
Ibid., apdos. 54 y 57. |
[48] |
Ibid., apdos. 58 y 59. |
[49] |
Ibid., apdo. 68. |
[50] |
Ibid., apdo. 69. |
[51] |
Ibid., apdo. 81. |
[52] |
Sentencia de 27 de noviembre de 2012, Pringle, C-370/12. EU:C:2012:756. |
[53] |
Sentencia Gauweiler, apdo. 111. |
[54] |
Ibid., apdos. 113, 115 y 125. |
[55] |
Para un comentario en castellano véase Sáinz de Vicuña y Barroso (Sáinz de Vicuña y Barroso, A. (2016). La política monetaria del BCE ante el Tribunal
Constitucional Federal Alemán: la Sentencia de 21 de junio de 2016 en el caso «OMT».
Revista de Derecho Comunitario Europeo, 55, 1067-1099. Disponible en:
|
[56] |
Sentencia OMT, apdos. 181 y ss. |
[57] |
Sentencia OMT, apdo. 177. |
[58] |
Sentencia OMT, apdo. 190. |
[59] |
Incluso la oscura condición, impuesta junto con otras cinco al Bundesbank para participar
en el programa (OMT, apdo. 206), de que el monto de la intervención esté limitado desde un principio no
es nueva ya que ese límite no es un límite cuantitativo sino relativo (hasta que sea
efectiva para reestablecer el equilibrio monetario) con lo cual sería una «nueva»
condición aparente. Pliakos y Anagnostaras (Pliakos, A. y Anagnostaras, G. (2017). Saving Face? The German Federal Constitutional
Court Decides Gauweiler. German Law Journal, 18 (1), 213-231. Disponible en:
|
[60] |
Decisión (UE) 2014/34 del Banco Central Europeo de 29 de julio de 2014, sobre las medidas relativas a las operaciones de financiación a plazo más largo con objetivo específico (DO L 258 de 29.8.2014, p. 11). Decisión (UE) 2016/810 del Banco Central Europeo de 28 de abril de 2016, sobre la segunda serie de operaciones de financiación a plazo más largo con objetivo específico (DO L 132 de 21.5.2016, p. 107). Decisión (UE) 2019/1311 del Banco Central Europeo, de 22 de julio de 2019, sobre la tercera serie de operaciones de financiación a plazo más largo con objetivo específico (DO L 204, 2.8.2019, pp. 100-122) |
[61] |
Decisión (UE) 2016/948 del Banco Central Europeo, de 1 de junio de 2016, sobre la ejecución del programa de compras de bonos corporativos (DO L 157, 15.6.2016, pp. 28-32) |
[62] |
Decisión (UE) 2015/774 del Banco Central Europeo, de 4 de marzo de 2015, sobre un programa de compras de valores públicos en mercados secundarios (DO L 121, 14.5.2015, pp. 20-24). Fue modificada varias veces. Actualmente se rige por la Decisión (UE) 2020/188 del Banco Central Europeo de 3 de febrero de 2020 sobre un programa de compras de valores públicos en mercados secundarios (DO L 39, 12.2.2020, pp. 12-18). Inicialmente era deuda pública estatal, aunque luego se amplió a deuda de entidades regionales y locales. Véase la introducción a la conferencia de prensa de Mario Draghi (presidente del BCE) y Vitor Constâncio (vicepresidente del BCE). Frankfurt am Main, 3 de diciembre de 2015. Disponible en: https://bit.ly/3ceqqJp. |
[63] |
Decisión (UE) 2014/828 del Banco Central Europeo, de 15 de octubre de 2014, sobre la ejecución del tercer programa de adquisiciones de bonos garantizados (DO L 335, 22.11.2014, pp. 22–24). Actualmente Decisión (UE) 2020/187 del Banco Central Europeo de 3 de febrero de 2020 sobre la ejecución del tercer programa de adquisiciones de bonos garantizados – refundición (DO L 39, 12.2.2020, pp. 6–11). |
[64] |
Decisión UE 2014/828 del Banco Central Europeo, de 15 de octubre de 2014, sobre la ejecución del tercer programa de adquisiciones de bonos garantizados (DO L 335, 22.11.2014, pp. 22–24). Actualmente Decisión (UE) 2020/187 del Banco Central Europeo de 3 de febrero de 2020 sobre la ejecución del tercer programa de adquisiciones de bonos garantizados – refundición (DO L 39, 12.2.2020, pp. 6–11). |
[65] |
Decisión (UE) 2020/440 del Banco Central Europeo de 24 de marzo de 2020 sobre un programa temporal de compras de emergencia en caso de pandemia (DO L 91, 25.3.2020, pp. 1-4). |
[66] |
Para un comentario sobre el PSPP véase Grund y Grle (Grund, S. y Grle, F. (2016). The European Central Bank’s public sector purchase programme (PSPP), the prohibition of monetary financing and sovereign debt restructuring scenarios. European Law Review, 41 (6), 781-803.2016). |
[67] |
Este autoriza al Consejo de Gobierno a adoptar decisiones en el marco de la política monetaria que luego permitirán al Consejo Ejecutivo tomar medidas de ejecución, por ejemplo, dando instrucciones a los bancos centrales nacionales (BCN) en un esquema de implementación descentralizada. |
[68] |
Apdo. 1 de los considerandos de la Decisión (UE) 2015/774. |
[69] |
Art. 3(3) Decisión UE 2015/774. |
[70] |
Orientación (UE) 2015/510 del Banco Central Europeo, de 19 de diciembre de 2014, sobre la aplicación del marco de la política monetaria del Eurosistema (DO L 91, 2.4.2015, pp. 3-135; modificada por la Orientación (UE) 2019/1032 del Banco Central Europeo, de 10 de mayo de 2019, por la que se modifica la Orientación (UE) 2015/510 sobre la aplicación del marco de la política monetaria del Eurosistema (DO L 167, 24.6.2019, pp. 64-74) |
[71] |
Es decir, un nivel baa (Moody’s) o BBB (S&P y Ficht), que es el que tiene actualmente la deuda pública, por ejemplo, de Colombia, Indonesia, India, Kazajistán, Marruecos, México, Perú, Filipinas o Rusia. |
[72] |
Art. 3(2)(c) de la Decisión UE 2015/774. |
[73] |
Nota de prensa del Banco Central Europeo de 22 de enero de 2015 «ECB announces expanded asset purchase programme». Disponible en: https://bit.ly/3v5qynb. |
[74] |
Preguntas y respuestas del Banco Central Europeo sobre el Public sector purchase programme (PSPP). Ultima actualización 30 de octubre 2020. Disponible en: https://bit.ly/30t0SD8. |
[75] |
Art. 3(5) de la Decisión UE 2015/774. |
[76] |
Nota de Prensa del Banco Central Europeo de 19 de enero de 2017 «ECB provides further details on APP purchases of assets with yields below the deposit facility rate». Disponible en: https://bit.ly/30ppMTQ. |
[77] |
Nota de prensa del Banco Central Europeo de 13 de diciembre de 2018 «ECB decides on technical parameters for the reinvestment of its asset purchasing programme». Disponible en: https://bit.ly/3rqo9kR. El propio apdo. 7 del preámbulo de la Decisión (UE) 2015/774/EU establecía que el sistema debía seguir en vigor mientras no se reanudara la inflación. |
[78] |
La Reserva Federal, por sus estatutos, podía comprar deuda pública directamente sin acudir a los mercados secundarios y de hecho antes de 2007 ya contaba en sus asientos con más de 700.000 millones de dólares en bonos del tesoro. Con los programas de QE las compras de títulos públicos y privados fue equivalente y estos últimos se centraron en mortgage-backed securities. Con la crisis de la COVID la proporción cambia y en 2020 prácticamente se duplica el balance para comprar bonos federales. Las compras del BCE, a través de los mercados secundarios, se centraron casi siempre en deuda pública, alcanzando los 2400 billones de euros en compras, es decir superando el 20% del PIB de la Eurozona y, desde la crisis de 2020, ha adquirido deuda pública equivalente al 70% del total emitido este año. Para la Reserva Federal véase: https://bit.ly/3emrSMB. Para el BCE ver: https://bit.ly/2PDTNx8. |
[79] |
Auto del TCFA de 18 de julio de 2017, PSPP, 2 BvR 859/15, 2 BvR 980/16, 2 BvR 2006/15, 2 BvR 1651/15. Disponible en inglés en: https://bit.ly/3kZlo7x. Para un comentario del auto, véase Lang (Lang, A. (2018). National Courts Ultra vires review of the ECB’s policy of quantitative easing: an analysis of the German Constitutional Court’s preliminary reference order in the PSPP case. Common Market Law Review, 55 (3), 923-951.2018). |
[80] |
Auto PSPP, apdos. 119 y sig. |
[81] |
Auto PSPP , apdos. 122 y 123. |
[82] |
Ibid., apdos. 78 y ss. |
[83] |
Ibid., apdo. 79. |
[84] |
Ibid., apdo. 52. |
[85] |
Ibid., apdo. 70. |
[86] |
Ibid., apdo. 123. |
[87] |
Ibid., apdo. 93. |
[88] |
Ibid., apdo. 66. |
[89] |
Para comentarios véase: Hinarejos (Hinarejos, A. (2019). El diálogo judicial en curso y los poderes del BCE: la sentencia
Weiss. Revista de Derecho Comunitario Europeo, 63 (2), 651-668. Disponible en:
|
[90] |
Para un comentario de la respuesta que podría haber dado el TJUE: Mooij (Mooij, A. A. M. (2019). The Weiss judgment: The Court’s further clarification of the
ECB’s legal framework Case C-493/17 Weiss and others, EU:C:2018:1000. Maastricht Journal of European and Comparative Law, 26 (3), 449-465. Disponible en:
|
[91] |
Weiss, apdos. 30-31. |
[92] |
Ibid., apdos. 36-37, 38 y 44. |
[93] |
Ibid., apdos. 60 y 61. La relación entre objetivos monetarios y económicos del BCE habían
creado revuelo en Gauweiler. Hinarejos (Hinarejos, A. (2015). Gauweiler and the Outright Monetary Transactions Programme:
The Mandate of the European Central Bank and the Changing Nature of Economic and Monetary
Union: European Court of Justice, Judgment of 16 June 2015, Case C-62/14 Gauweiler
and others v Deutscher Bundestag. European Constitutional Law Review, 11 (3), 563-576. Disponible en:
|
[94] |
Weiss, apdo 55. |
[95] |
Ibid.,. apdos. 78, 80-81. |
[96] |
Ibid., apdos. 84, 87-89 y 91. |
[97] |
Ibid., apdos. 96-97. |
[98] |
Ibid., apdos. 105-107. |
[99] |
Ibid., apdos. 116, 117-118, 120 y 125-127. |
[100] |
Ibid., apdos. 135-136 y 141. |
[101] |
PSPP, apdo. 235. |
[102] |
Ibid., apdo. 118. La traducción es nuestra tomada de la no oficial al inglés ofrecida por
el propio TCFA: «simply not comprehensible and thus objectively arbitrary». Hay controversia
sobre el significado de la misma, en particular del término «comprehensible» (nachvollziehbaren). Hay quienes suaviza su contenido diciendo que la traducción del alemán al inglés
habría alterado su alcance y propone utilizar en su lugar «traceable», poniendo el
acento en su poca claridad argumentativa que impediría «trazar» el hilo argumental.
Véase Nowag (Nowag, J. (2020). Proportionality Review in the PSPP Judgment and its Link to Ultra
Vires and Constitutional Core: Solange Babel’s Tower Has Not Been Finalised. SSRN Paper. Disponible en:
|
[103] |
Ibid., apdo. 116. |
[104] |
Ibid., apdos. 138-145. |
[105] |
Ibid., apdo. 133. |
[106] |
Ibid., apdo. 140. |
[107] |
Ibid., apdos. 140-142. |
[108] |
Ibid., apdo. 144. |
[109] |
Ibid., apdo. 164. |
[110] |
Ibid., apdos. 169-175. |
[111] |
Ibid., apdo. 177. |
[112] |
Ibid., apdos. 183-184. |
[113] |
Ibid., apdos. 187-191. |
[114] |
Ibid., apdo. 195. |
[115] |
Ibid., apdo. 217. |
[116] |
Ibid., apdo. 218. |
[117] |
Ibid., apdos. 222, 227 y 228. |
[118] |
Pringle, apdo. 53; Gauweiler, apdo. 42; Weiss, apdo. 50. |
[119] |
Pringle, apdo. 54; Gauweiler, apdo. 43; Weiss, apdo. 51. |
[120] |
Gauweiler, apdo. 68, Weiss apdo. 24. |
[121] |
PSPP, apdo. 173. |
[122] |
Art. 88.2 de la Constitución alemana, art. 130, art. 282(3) TFUE. |
[123] |
PSPP, apdo. 103: «The independence enjoyed by the ECB […] is in conflict with requirements pertaining to the democratic legitimation of political decisions. It had been repeatedly affirmed in the case-law of the Federal Constitutional Court that the transfer of monetary policy competences to an independent European Central Bank […] are still compatible with democratic principles on the grounds that it takes into account the proven and scientifically supported particularity of monetary policy, which is that an independent central bank is a better guarantor for monetary stability, and thus for the general economic foundation of the budgetary state policy, than organs whose activities are contingent upon monetary supply and monetary value, and which rely on the short-term approval of political actors. The endorsement under constitutional law of the ECB’s independence hinges on the requirement that its mandate be interpreted restrictively. The ECB mandate is primarily limited to matters of monetary policy serving the aim of stability; it cannot be extended to other areas of policy». |
[124] |
Ibid., apdo. 143, citando una extensa jurisprudencia del propio BVerfG. |
[125] |
Ibid., apdo. 167. |
[126] |
Ibid., apdo. 168. |
[127] |
PSPP, apdo. 165. |
[128] |
Ibid., apdo. 166. |
[129] |
Ibid. |
[130] |
Ibid., apdo. 113. |
[131] |
Ibid., apdo. 119. |
[132] |
Ibid., apdo. 165. |
[133] |
Weiss, apdos. 60-63. |
[134] |
PSPP, apdo. 128. |
[135] |
La sentencia OMT no critica la interpretación que hace el TJUE del principio de proporcionalidad aceptando que el BCE goza de amplia discreción, aunque sometido a ciertas garantías procesales, en particular la obligación de examinar cuidadosa e imparcialmente todos los elementos relevantes del contexto para así dar argumentos razonados a sus decisiones (apdo. 69). Lejos de criticar la aplicación que el TJUE hace del principio de proporcionalidad el BVerfG acepta que la nota de prensa del BCE, junto con los borradores de la reunión, contienen los elementos suficientes para el realizar la revisión (apdo. 71), que el test de adecuación de las medidas no arroja un error manifiesto (apdo. 74), y el test de necesidad tampoco arroja un error manifiesto ya que el BCE sopesó diversas medidas, y descartó algunas por desproporcionadas (apdo. 91). |
[136] |
Sentencia PSPP, apdo. 123. |
[137] |
Ibid., apdo. 163. |
[138] |
Ibid., apdo. 228. |
[139] |
Primera cuestión prejudicial: Sentencia de 8 de septiembre de 2015, Taricco I, C-105/14.
EU:C:2015:555. Segunda cuestion prejudicial: Sentencia del Tribunal de Justicia de
5 de diciembre de 2017, Taricco II, C-42/17. ECLI:EU:C:2017:936. Para un comentario
véase Bonelli (Bonelli, M. (2018). The Taricco saga and the consolidation of judicial dialogue in
the European Union: CJEU, C-105/14 Ivo Taricco and others, ECLI: EU: C: 2015: 555;
and C-42/17 MAS., MB, ECLI: EU: C: 2017: 936 Italian Constitutional Court, Order no.
24/2017. Maastricht Journal of European and Comparative Law, 25 (3), 357-373. Disponible en:
|
[140] |
Véase el monográfico Maastricht Journal of European and Comparative Law, vol. 26, núm. 1, 2019, en particular Amtenbrink (Amtenbrink, F. (2019). The European Central Bank’s intricate independence versus accountability
conundrum in the post-crisis governance framework. Maastricht Journal of European and Comparative Law, 26 (1), 165-179. Disponible en:
|
[141] |
Comunicado (enviado por email) por el Bundesbank el 3 de agosto de 2020, citado en Bloomberg «Bundesbank Will Continue Bond Buying as German Court Spat Ends», Disponible en: https://bloom.bg/3l0yPEr. |
[142] |
Discurso de Jean-Claude Trichet, presidente del Banco Central Europeo, ante la Conferencia de Bancos Centrales, Frankfurt, 18 de noviembre de 2010. Disponible en: https://bit.ly/3v8RYc4. |
[143] |
Gauweiler, apdos. 93-127. |
[144] |
Weiss, apdo. 108. |
[145] |
PSPP, apdos. 180-215. |
[146] |
Ibid., apdo. 189. |
[147] |
Ibid., apdo. 216. |
[148] |
Ibid., apdo. 202. |
[149] |
Ibid., apdo. 203. |
[150] |
Ibid., apdo. 217. |
[151] |
Ibid., apdo. 203. |
[152] |
Ibid., apdo. 227, en particular toda la jurisprudencia citada. |
[153] |
Nota de prensa del TCFA 32/2020 del 5 de mayo 2020 sobre la sentencia PSPP. Disponible en inglés en: https://bit.ly/3ccltkA. |
[154] | |
[155] |
Entrevista a Luis de Guindos, vicepresidente del BCE, de 11 de enero de 2021 a EuropaPress: «El BCE compró 120.000 millones de deuda española en 2020, el equivalente a la emisión neta del país». Disponible en: https://bit.ly/38lZKVW. |
[156] |
Decisión 2020/440, considerando 4. |
[157] |
Ibid. |
[158] |
Información del BCE sobre el Pandemic emergency purchase programme. Actualizado a 22 de enero de 2021. Disponible en: https://bit.ly/3qtchxi. |
[159] |
Estadistica de Eurostat «General government gross debt - quarterly data». Actualizado a 22 de octubre 2020. Disponible en: https://bit.ly/3ccmoS4. |
[160] |
Nota de prensa del Official Monetary and Financial Institutions Forum de 17 de junio de 2020 «Fresh German legal battle over ECB easing». Disponible en: https://bit.ly/3eoJLdU. |
[161] |
Nota de prensa del Banco Central Europeo de 5 de mayo de 2020 «ECB takes note of German Federal Constitutional Court ruling and remains fully committed to its mandate». Disponible en: https://bit.ly/38qgxr1. |
[162] |
Nota de prensa Nro. 58/20 del Tribunal de Justicia de 8 de mayo de 2020 «Press release following the judgment of the German Constitutional Court of 5 May2020». Disponible en: https://bit.ly/3t1PZEh. |
[163] |
Comunicado de la Comisión Europea del 10 de mayo de 2020 «Statement by President VON DER LEYEN». Disponible en: https://bit.ly/38nRSmR. |
[164] |
Comunicado del Bundesbank del 5 de mayo de 2020 «Statement by Bundesbank President Jens Weidmann on the judgement of the Federal Constitutional Court (Bundesverfassungsgericht)». Disponible en: https://bit.ly/3t0AU64. |
[165] |
Para un comentario sobre el efecto útil y la primacía específicamente en la UEM véase
Fabbrini (Fabbrini, F. (2015). After the OMT case: The Supremacy of EU Law as the Guarantee
of the Equality of the Member States. German Law Journal, 16 (4), 1003-1023. Disponible en:
|
[166] |
Sentencia de 19 de diciembre de 2019, Deutsche Umwelthilfe, C-752/18, EU:C: 2019:1114. Sentencia de 17 de enero de 2019, Dzivev y otros, C-310/16, EU:C:2019:30. |
[167] |
PSPP, apdo. 108. |
[168] |
Ibid., apdo. 109. |
[169] |
Recordemos que el Tribunal Constitucional checo, en la sentencia de 31 de enero de 2012, ya declaró ultra vires la sentencia Landtová, EU:C2011:415. Y el Tribunal Supremo danés en su sentencia de 6 de diciembre de 2016 rechazó aplicar la decisión Dansk Industri (EU:C:2016:278) por considerar que violaba el reparto de competencias fijada en la ley danesa de adhesión. |
[170] |
Sentencia de 5 de diciembre de 2017, M.A.S. y M. B., C-42/17, EU:C:2017:936. |
[171] |
Recomendaciones a los órganos jurisdiccionales nacionales, relativas al planteamiento de cuestiones prejudiciales. DO C 380, 8.11.2019, pp. 1-9. Ver esp. punto 30 |
[172] |
Honeywell, apdo. 100. |
[173] |
Si habría casos indirectos, por ejemplo, procedimientos de incumplimiento por falta de transposición del derecho de la Unión en supuestos en donde la norma nacional que la transponía fue anulada por la justicia nacional. Ver por ejemplo nota de prensa de la Comisión Europea de 31 de mayo de 2012 «Data retention: Commission takes Germany to Court requesting that fines be imposed». Disponible en: https://bit.ly/3kYpEUZ. |
[174] |
Comparecencia a puertas cerradas de Jens Weidmann, presidente del Bundesbank, ante el Bundestag, 16 de septiembre de 2020. Recogida en Reuters «Bundesbank chief defends ECB bond purchases in wake of court case». Disponible en: https://reut.rs/3eo02j5. |
[175] |
Recuérdese que en Gauweiler ya se plantearon dudas sobre si el procedimiento mismo violaba el art. 263 TFEU. Véase
a este respecto Perinice (Pernice, I. (2014). A Difficult Partnership between Courts: The First Preliminary
Reference by the German Federal Constitutional Court to the CJEU. Maastricht Journal of European and Comparative Law, 21 (1), 3-13. Disponible en:
|
Adamski, D. (2015). Economic constitution of the euro area after the Gauweiler preliminary ruling. Common Market Law Review, 52 (6), 1451-1490. |
|
Amtenbrink, F. (2018). Economic and Monetary Union. En P. J. Kuijper, F. Amtenbrink, D. Curtin, B. De Witte, A. McDonnell, S. van den Bogaert (eds.). The Law of the European Union (pp. 883–950). Alphen Aan den Rijn: Kluwer Law International. |
|
Amtenbrink, F. (2019). The European Central Bank’s intricate independence versus accountability conundrum in the post-crisis governance framework. Maastricht Journal of European and Comparative Law, 26 (1), 165-179. Disponible en: https://doi.org/10.1177/1023263X18822789. |
|
Andrade, P., Breckenfelder, J., De Fiore, F., Karadi, P. y Tristani. O. (2016). The ECB’s asset purchase programme: an early assessment. Working Paper Series: Discussion Papers; 1956. Disponible en: https://bit.ly/2O4BKjf. |
|
Azpitarte Sánchez, M. (2016). Integración europea y legitimidad de la jurisdicción constitucional. Revista de Derecho Comunitario Europeo, 55, 941-975. Disponible en: https://doi.org/10.18042/cepc/rdce.55.05. |
|
BCE (2002). The accountability of the ECB. Monthly Bulletin, noviembre, 45–57. |
|
BCE (2019). Eurosystem Credit Assessment Framework (ECAF). European Central Bank. Disponible en: https://bit.ly/3uQStXT. |
|
Bobes Sánchez, M. J. (2010). La integración europea según el Tribunal Constitucional Federal Alemán. Comentario a la Sentencia del BVerfG sobre el Tratado de Lisboa. Revista Española de Derecho Europeo, 33, 157-186. |
|
Bobic, A. y Dawson, M. (2020). National courts Making sense of the «incomprehensible»: The PSPP Judgment of the German Federal Constitutional Court. Common Market Law Review, 57 (6), 1953-1998. |
|
Bonelli, M. (2018). The Taricco saga and the consolidation of judicial dialogue in the European Union: CJEU, C-105/14 Ivo Taricco and others, ECLI: EU: C: 2015: 555; and C-42/17 MAS., MB, ECLI: EU: C: 2017: 936 Italian Constitutional Court, Order no. 24/2017. Maastricht Journal of European and Comparative Law, 25 (3), 357-373. Disponible en: https://doi.org/10.1177/1023263X18773046. |
|
Borger, V. (2016). Outright Monetary Transactions and the stability mandate of the ECB: Gauweiler. Common Market Law Review, 53 (1), 139-196. |
|
Bursi, M. (2020). La sentenza del Bverfg sul public sector purchase programme. Un’Europa sempre più difficile. Consulta Online, 2, 385-405. |
|
Capeta, T. (2018). The role of Courts in economic governance in the European Union. En F. J. Carrera Hernández (dir.). Hacia una nueva gobernanza económica de la Unión Europea? (pp. 155 -190). Cizur Menor: Aranzadi. |
|
Castillo de la Torre, F. (2009). La sentencia del Tribunal Constitucional Federal Alemán de 30.06.2009, relativa a la aprobación del Tratado de Lisboa-Análisis y Comentarios. Revista de Derecho Comunitario Europeo, 34, 969-1010. |
|
Corti Varela, J., Porras Belarra, J. y Román Vaca, C. (2011). El control ultra vires del Tribunal Constitucional alemán. Comentario de la Decisión de 06.07.2010 (2 bvr 2661/06, Honeywell). Revista de Derecho Comunitario Europeo, 15 (40), 827-852. |
|
Craig, P. (2011). Competence and member state autonomy: Causality, Consequence and Legitimacy. En H. W. Micklitz y B. de Witte (eds.). The European Court of Justice and the Autonomy of the Member States (pp. 11-34). Cambridge: Intersetia. |
|
Craig, P. y Markakis, M. (2016). Gauweiler and the Legality of Outright Monetary Transactions. European Law Review, 41 (1), 4-24. |
|
Curtin, D. (2017). «Accountable Independence» of the European Central Bank: Seeing the Logics of Transparency. European Law Journal, 23 (1-2), 28-44. Disponible en: https://doi.org/10.1111/eulj.12211. |
|
Dawson, M., Maricut-Akbik, A. y Bobić, A. (2019). Reconciling Independence and accountability at the European Central Bank: The false promise of Proceduralism. European Law Journal, 25 (1), 75-93. Disponible en: https://doi.org/10.1111/eulj.12305. |
|
de Boer, N. y van’t Klooster, J. (2020). The ECB, the courts and the issue of democratic legitimacy after Weiss. Common Market Law Review, 57 (6), 1689-1724 |
|
Dougan, M. (2019). Primacy and the Remedy of Disapplication. Common Market Law Review, 56 (6), 1459-1508. |
|
Dubout, E. (2018) La primauté du droit de l’Union et le passage au pluralisme constitutionnel. Revue Trimestrielle de Droit Européen, 54 (3), 563-586. |
|
Editorial Common Market Law Review (2020). Not mastering the Treaties:The German Federal Constitutional Court’s PSPP judgment. Common Market Law Review, 57 (4), 965-978. |
|
Eich, S. y Tooze, A. (2016). The Great Inflation. En A. Doering-Manteuffel, L. Raphael y T. Schlemmer (eds.). Vorgeschichte der Gegenwart. Dimensionen des Strukturbruchs nach dem Boom (pp. 173–196). Göttingen: Vandenhoeck and Ruprecht. Disponible en: https://doi.org/10.13109/9783666300783.173. |
|
Fabbrini, F. (2015). After the OMT case: The Supremacy of EU Law as the Guarantee of the Equality of the Member States. German Law Journal, 16 (4), 1003-1023. Disponible en: https://doi.org/10.1017/S2071832200019970. |
|
Feichtner, I. (2020). The German Constitutional Court’s PSPP Judgment: Impediment and Impetus for the Democratization of Europe. German Law Journal, 21 (5), 1090-1103. Disponible en: https://doi.org/10.1017/glj.2020.60. |
|
Friedman, M. (1968). The Role of Monetary Policy. American Economic Review, 58 (1), 1-17. |
|
Fromage, D., Dermine, P., Nicolaides, P. y Tuor K. (2019). ECB independence and accountability today: Towards a (necessary) redefinition? Maastricht Journal of European and Comparative Law, 26 (1), 3-16. Disponible en: https://doi.org/10.1177/1023263X19827819. |
|
Galetta, D. y Ziller, J. (2020). ¿Kkarlsruhe über alles? La insoportable pesadez del juez constitucional alemán (sobre la sentencia del “Zweiter Senat” del Tribunal Constitucional Federal alemán del 5 de mayo de 2020 relativa al programa PSPP del Banco Central Europeo). Revista Española De Derecho Europeo, 73-74, 179-212. Disponible en: https://doi.org/10.37417/REDE/num73-74_2020_390. |
|
Garben, S. (2019). Competence Creep Revisited. Journal of Common Market Studies, 57 (2), 205-222. Disponible en: https://doi.org/10.1111/jcms.12643. |
|
González Pascual, M. (2010). El Tribunal Constitucional alemán en la construcción del espacio europeo de los derechos. Cizur Menor: Civitas-Thomson Reuters. |
|
Goodhart, C. y Jensen, M. (2015). Currency School versus Banking School: an ongoing confrontation. Economic Thought, 4 (2), 20-31. |
|
Grimm, D. (2020). A Long Time Coming. German Law Journal, 21 (5), 944-949. Disponible en: https://doi.org/10.1017/glj.2020.55. |
|
Grund, S. y Grle, F. (2016). The European Central Bank’s public sector purchase programme (PSPP), the prohibition of monetary financing and sovereign debt restructuring scenarios. European Law Review, 41 (6), 781-803. |
|
Herdegen, M. (1998). Price Stability and Budgetary Restraints in the Economic and Monetary Union: the Law as Guardian of Economic Wisdom. Common Market Law Review, 35 (1), 9-32. Disponible en: https://doi.org/10.1023/A:1018345518563. |
|
Hinarejos, A. (2015). Gauweiler and the Outright Monetary Transactions Programme: The Mandate of the European Central Bank and the Changing Nature of Economic and Monetary Union: European Court of Justice, Judgment of 16 June 2015, Case C-62/14 Gauweiler and others v Deutscher Bundestag. European Constitutional Law Review, 11 (3), 563-576. Disponible en: https://doi.org/10.1017/S1574019615000346. |
|
Hinarejos, A. (2019). El diálogo judicial en curso y los poderes del BCE: la sentencia Weiss. Revista de Derecho Comunitario Europeo, 63 (2), 651-668. Disponible en: https://doi.org/10.18042/cepc/rdce.63.09. |
|
Issing, O. (1999). The Eurosystem: Transparent and Accountable or ‘Willem in Euroland’. Journal of Common Market Studies, 37 (3), 503-519. Disponible en: https://doi.org/10.1111/1468-5965.00175. |
|
Lang, A. (2018). National Courts Ultra vires review of the ECB’s policy of quantitative easing: an analysis of the German Constitutional Court’s preliminary reference order in the PSPP case. Common Market Law Review, 55 (3), 923-951. |
|
Lastra, R. M. (1992). The Independence of the European System of Central Banks, Harvard International Law Journal, 33 (2), 475-520. |
|
López Castillo, A. (2011). La tentativa de respuesta europea a la crisis del Euro y de la Deuda (griega) al amparo del Tribunal Constitucional Federal Alemán. Comentario sucinto de la sentencia de 07.09. 2011 (2 bvr 987/10, 1485/10, 1099/10). Revista de Derecho Comunitario Europeo, 15 (39), 487-502. |
|
López Escudero, M. (2019). Primacía del derecho de la Unión Europea y sus límites en la jurisprudencia reciente del TJUE. Revista de Derecho Comunitario Europeo, 64 (3), 787-825. Disponible en: https://doi.org/10.18042/cepc/rdce.64.01. |
|
Magnette, P. (2000). Towards ‘Accountable Independence’? Parliamentary Controls of the European Central Bank and the Rise of a New Democratic Model. European Law Journal, 6 (4), 326–340. Disponible en: https://doi.org/10.1111/1468-0386.00111. |
|
Martín Rodríguez, P. (2020). Y sonaron las trompetas a las puertas de Jericó... en forma de sentencia del Bundesverfassungsgericht. Revista General de Derecho Europeo, 52, 4. |
|
Martín y Pérez de Nanclares, J. (2011). Órdago del Tribunal Constitucional Alemán al Proceso de Integración Europea (algo más que una Sentencia crítica con el Tratado de Lisboa). Revista d’Estudis Autonòmics i Federals, 13, 97-145. |
|
Martucci, F. (2015). La Cour de justice face à la politique monétaire en temps de crise de dettes souveraines: l’arrêt Gauweiler entre droit et marché. Cahiers de Droit Européen, 51 (2), 493-534. |
|
Martucci, F. (2020). «Ce n’est pas de la dette, c’est de l’investissement»: des coronabonds aux obligations du plan de relance. Revue des affaires europeennes, 2, 299-313. |
|
Mayer, F. (2020). To Boldly Go Where No Court Has Gone Before. The German Federal Constitutional Court’s ultra vires Decision of May 5, 2020. German Law Journal, 21 (5) 1116-1127. Disponible en: https://doi.org/10.1017/glj.2020.58. |
|
McNamara, K. R. (1998). The Currency of Ideas: Monetary Politics in the European Union. Ithaca: Cornell University Press. Disponible en: https://doi.org/10.7591/9781501711930. |
|
Mooij, A. A. M. (2019). The Weiss judgment: The Court’s further clarification of the ECB’s legal framework Case C-493/17 Weiss and others, EU:C:2018:1000. Maastricht Journal of European and Comparative Law, 26 (3), 449-465. Disponible en: https://doi.org/10.1177/1023263X19837208. |
|
Nguyen, H. T. y Chamon, M. (2020). The ultra vires decision of the German Constitutional Court-Time to fight fire with fire? Jacques Delors Center (Hertie School) Policy Paper. |
|
Nowag, J. (2020). Proportionality Review in the PSPP Judgment and its Link to Ultra Vires and Constitutional Core: Solange Babel’s Tower Has Not Been Finalised. SSRN Paper. Disponible en: https://doi.org/10.2139/ssrn.3634218. |
|
Ocampo, J. A., Stallings, B., Bustillo, I., Velloso, H. y Frenkel, R. (2014). La crisis latinoamericana de la deuda desde la perspectiva histórica. Santiago: Cepal. Disponible en: https://doi.org/10.18356/d2e46298-es. |
|
Olesti Rayo, A. (2021). La Unión Europea y la financiación de las medidas para afrontar la crisis de la covid-19, Revista General de Derecho Europeo, 53. |
|
Payandeh, M. (2011). Constitutional Review of EU law after Honeywell: contextualizing the relationship between the German Constitutional Court and the EU Court of Justice. Common Market Law Review, 48 (1), 9-38. |
|
Pernice, I. (2011). Motor or Brake for European Policies? Germany’s New Role in the EU after the Lisbon-Judgment of Its Federal Constitutional Court. Humboldt-Universität zu Berlin WHI-Paper, 3, 11. Disponible en: https://doi.org/10.5771/9783845233109-353. |
|
Pernice, I. (2014). A Difficult Partnership between Courts: The First Preliminary Reference by the German Federal Constitutional Court to the CJEU. Maastricht Journal of European and Comparative Law, 21 (1), 3-13. Disponible en: https://doi.org/10.1177/1023263X1402100101. |
|
Petersen, N. (2020). Karlsruhe’s Lochner Moment? A Rational Choice Perspective on the German Federal Constitutional Court’s Relationship to the CJEU After the PSPP Decision. German Law Journal, 21 (5), 995-1005. Disponible en: https://doi.org/10.1017/glj.2020.54. |
|
Piccirilli, G. (2018). The ‘Taricco Saga’: the Italian Constitutional Court continues its European Journey. European Constitutional Law Review, 14 (4), 814-833. Disponible en: https://doi.org/10.1017/S1574019618000433. |
|
Pliakos, A. y Anagnostaras, G. (2017). Saving Face? The German Federal Constitutional Court Decides Gauweiler. German Law Journal, 18 (1), 213-231. Disponible en: https://doi.org/10.1017/S207183220002191X. |
|
Rauchegger, C. (2018). National constitutional rights and the primacy of EU law: M.A.S. Common Market Law Review, 6, 1521-1547. |
|
Riles, A. (2018). Financial citizenship: Experts, publics, and the politics of central banking. Ithaca: Cornell University Press. |
|
Sáinz de Vicuña y Barroso, A. (2016). La política monetaria del BCE ante el Tribunal Constitucional Federal Alemán: la Sentencia de 21 de junio de 2016 en el caso «OMT». Revista de Derecho Comunitario Europeo, 55, 1067-1099. Disponible en: https://doi.org/10.18042/cepc/rdce.55.08. |
|
Sánchez-Barrueco, M. L. (2021). ¿Integración a cambio de gestión de crisis? Novedades introducidas en el Marco Financiero Plurianual 2021-2027 en el contexto de la covid-19. Revista de Derecho Comunitario Europeo, 68. |
|
Sarmiento, D. (2018). Adults in the (Deliberation) Room. A comment on M.A.S. Quaderni Costituzionali, 1, 225-231. |
|
Scheller, H. P. (2006). The European Central Bank: History, Role and Functions. Fráncfort: Banco Central Europeo. |
|
Schmid, C. U. (2001). All Bark and No Bite: Notes on the Federal Constitutional Court’s ‘Banana Decision’. European Law Journal, 7 (1), 95-113. Disponible en: https://doi.org/10.1111/1468-0386.00120. |
|
Schneider, K. (2013). Yes, But...One More Thing: Karlsruhe’s Ruling on the European Stability Mechanism. German Law Journal, 14 (1), 53-74. Disponible en: https://doi.org/10.1017/S2071832200001711. |
|
Stein, T. (1994). La sentencia del Tribunal Constitucional Alemán sobre el Tratado de Maastricht. Revista de Instituciones Europeas, 21 (3), 745-770. |
|
Taborowski, M. (2012). Infringement proceedings and non-compliant national courts. Common Market Law Review, 49 (6), 1881-1898. |
|
Thym, D. (2009). In the name of the Sovereign Statehood: a Critical Introduction to the Lisbon Judgement of the German Constitutional Court. Common Market Law Review, 46, 1795-1822. |
|
Tuominen, T. (2020). Reconceptualizing the Primacy–Supremacy Debate in EU Law. Legal Issues of Economic Integration 3, 245-266. |
|
Tuori, K. (2014). The Eurozone Crisis: a Constitutional Analysis. Cambridge: Cambridge University Press. Disponible en: https://doi.org/10.1017/CBO9781107297289. |
|
Tuori, K. (2019). The ECB’s quantitative easing programme as a constitutional game changer. Maastricht Journal of European and Comparative Law, 26 (1), 94-107. Disponible en: https://doi.org/10.1177/1023263X18822796. |
|
Turmo, A. (2019). A Dialogue of Unequals – The European Court of Justice Reasserts National Courts’ Obligations under Article 267 (3) TFEU. European Constitutional Law Review, 15 (2), 340-358. Disponible en: https://doi.org/10.1017/S1574019619000117. |
|
Varga, Z. (2020). The Effectiveness of the Köbler Liability in National Courts. Oxford: Hard. Disponible en: https://doi.org/10.5040/9781509939220. |
|
Walker, N. (2002). The idea of constitutional pluralism. The modern law review, 65 (3), 317-359. Disponible en: https://doi.org/10.1111/1468-2230.00383. |
|
Weiler, J. H. H. (2009). Editorial. The ‘Lisbon Urteil’ and the Fast Food Culture. European Journal of International Law, 20 (3), 505-519. Disponible en: https://doi.org/10.1093/ejil/chp072. |
|
Wendel, M. (2020). The Two-Faced Guardian – Or How on half of the German Federal Constittucional Court became a European Fundamental Rights Court. Common Market Law Review, 6, 1383-1426. |